Principios y directrices recomendados sobre Derechos Humanos y

PARTE 2.1
coherente con otros derechos (como la prohibición
de la discriminación por motivos de sexo),
y iii) es necesaria para proteger a la persona
afectada. Deben cumplirse todos esos requisitos.
Por ejemplo, aunque un Estado pueda aducir
que sus restricciones a la emigración se deben
a la necesidad de preservar el orden o la moral
públicos mediante la prevención de la trata y que
las medidas adoptadas son tanto necesarias como
proporcionadas para su fin declarado, el Estado
también debe estar en condiciones de demostrar
que la restricción es de carácter no discriminatorio.
Puesto que casi todas las restricciones a la
emigración relacionadas con la trata de personas
se limitan a las mujeres y las niñas, es difícil que
algún Estado pueda argumentar de modo convincente
su legalidad respecto de las normas jurídicas
internacionales vigentes.
3.4. Medidas de lucha contra la
trata, estatuto de los refugiados
y principio de no devolución 147
En el análisis correspondiente al Principio 2 y las
directrices conexas se señaló la relación entre la
trata de personas y la condición de refugiado. En
el contexto de la no vulneración de los derechos
establecidos, se plantean varias cuestiones legales
distintas. En primer lugar, como cuestión de
principio, ¿tiene derecho una persona objeto de
trata a solicitar y recibir asilo? En segundo lugar,
¿en qué circunstancias el hecho o la amenaza de
trata influye en la determinación de si una persona
puede considerarse refugiada? En tercer lugar,
¿puede una víctima de trata ser repatriada o
devuelta lícitamente por un Estado cuando existe
riesgo de maltrato?
147
Esta sección se basa en el examen mucho más
detallado de la trata y el asilo y de la repercusión de las
medidas contra la trata en los refugiados y los solicitantes
asilo de Gallagher, International Law of Human Trafficking,
caps. 3 y 9.
Derecho a solicitar y recibir asilo
En cuanto a la cuestión de si una persona víctima
de trata tiene derecho a solicitar y recibir asilo, el
derecho internacional es claro respecto de que las
solicitudes de asilo deben examinarse teniendo en
cuenta sus méritos sustantivos, y no con arreglo a
la vía de entrada del solicitante 148 ; es decir, que
no puede denegarse a una persona la condición
de refugiado (o la oportunidad de solicitar esa
condición) solamente porque esa persona haya
sido objeto de trata o trasladada ilícitamente de
alguna otra manera al país de destino. Esa norma
tiene importantes repercusiones prácticas. Muchos
Estados imponen sanciones a la entrada ilegal o
el uso de documentos de viaje fraudulentos, entre
otras cosas, y se ha señalado que esas sanciones
cada vez suponen más una denegación de
derechos en el contexto de los procedimientos de
determinación de la condición de refugiado 149 .
La posibilidad de que algunas víctimas o potenciales
víctimas de trata puedan tener derecho a la
protección internacional en calidad de refugiadas
se reconoce de forma explícita en el artículo 14
del Protocolo sobre la trata de personas y el artículo
40 del Convenio Europeo sobre la trata de
seres humanos. En el informe explicativo de éste
último se confirma que
El hecho de ser víctima de trata no puede
anular el derecho a solicitar y recibir asilo,
y que las Partes habrán de asegurar que las
víctimas de trata tengan acceso a procedimientos
de asilo apropiados e imparciales
(párr. 377).
148
Véase la Convención sobre los Refugiados, art. 31;
véase también Guy S. Goodwin-Gill, «Article 31 of the
1951 Convention Relating to the Status of Refugees: Nonpenalization,
detention, and protection”, en Erika Feller,
Volker Türk y Frances Nicholson (eds.), Refugee Protection
in International Law: UNHCR’s Global Consultations on
International Protection, 2003, pág. 183.
149
Hathaway, The Rights of Refugees in International Law,
pág. 408.
92 Principios y Directrices recomendados sobre los derechos humanos y la trata de personas