Scholz, GmbHG, 10. Auflage - Leseprobe - Verlag Dr. Otto Schmidt

Aufsichtsrat §52
b) Besetzung
aa) Beim fakultativen Aufsichtsrat sind die Gesellschafter und der Aufsichtsrat
frei, in welcher Weise sie die Ausschüsse zusammensetzen. Sie können auch
aus einem Aufsichtsratsmitglied bestehen. Für die Zulässigkeit spricht, dass in
der Regel Vertragsfreiheit besteht. Was für die Geschäftsführer gilt, nämlich
dass ein Geschäftsführer genügt, sollte auch für den fakultativen Aufsichtsrat
nicht unzulässig sein. Ein ungeschriebener zwingender Grundsatz, dass der
Aufsichtsrat aus mindestens drei Mitgliedern bestehen muss, lässt sich aus
§ 95 Abs. 1 AktG nicht ableiten1 . Was aber für den Aufsichtsrat gilt, muss für
seine Ausschüsse erst recht gelten.
Hat die GmbH einen Aufsichtsrat nach DrittelbG oder einen Aufsichtsrat nach
MitbestG, so ist die Mindestzahl der Mitglieder von den Aufgaben abhängig, die
dem Ausschuss übertragen sind. Ausschüsse mit Entscheidungsbefugnis müssen
aus mindestens drei Mitgliedern bestehen, § 108 Abs. 2 Satz 3 AktG entsprechend
2 . Beschlüsse von Ausschüssen eines Pflichtaufsichtsrats, die nicht
die zwingend erforderliche Mindestanzahl von drei Mitgliedern haben, sind
nichtig 3 .
Ausschüsse mit Vorbereitungs-, Überwachungs- oder Durchführungsaufgaben
können auch aus zwei Mitgliedern bestehen 4 .
bb) Maßstab für die Auswahl der Ausschussmitglieder sind deren Qualifikation
und zeitliche Verfügbarkeit 5 . Bei der Besetzung dürfen die Arbeitnehmervertreter
zwar nicht diskriminiert werden. Es gilt der Grundsatz der Gleichbehandlung.
Hat die Gesellschaft einen Aufsichtsrat nach DrittelbG, folgt daraus aber
weder, dass jeder Ausschuss zu einem Drittel mit Arbeitnehmervertretern besetzt
sein muss, noch folgt daraus, dass in jedem Ausschuss ein Arbeitnehmervertreter
aufgenommen sein müsste 6 . Vielmehr ist der Aufsichtsrat frei, die
1 Ebenso Raiser/Heermann, in: Ulmer, Rdnr. 28; Zöllner/Noack, in: Baumbach/
Hueck, Rdnr. 32; Meyer-Landrut/Miller/Niehus, Rdnr. 8; Koppensteiner, in: Rowedder/
Schmidt-Leithoff, Rdnr. 8; a.A. Lutter/Krieger, Rechte und Pflichten des Aufsichtsrats,
4. Aufl., Rdnr. 966; zweifelnd: Geßler, GmbHR 1974, 202, 205.
2 BGHZ 65, 192; BGH, WM 1989, 215; BGH, WM 1991, 1258, 1259 = WuB II A. § 108
AktG 1.91 mit Anm. Locher; Raiser/Heermann, in: Ulmer, Rdnr. 218; Mertens, in: Köln-
Komm. AktG, § 107 Rdnr. 103; Ulmer/Habersack, in: Ulmer/Habersack/Henssler, Mitbestimmungsrecht,
§ 25 MitbestG Rdnr. 125; Rellermeyer, Aufsichtsratsausschüsse,
1986, S. 90; Semler, AG 1988, 66.
3 BGH, WM 1989, 215; BGH, WM 1991, 1259.
4 Hopt/Roth, in: Großkomm. AktG, § 107 Rdnr. 269; Mertens, in: KölnKomm. AktG,
§ 107 Rdnr. 124; Fitting/Wlotzke/Wißmann, § 29 MitbestG Rdnr. 33; Ulmer/Habersack,
in: Ulmer/Habersack/Henssler, Mitbestimmungsrecht, § 25 MitbestG Rdnr. 125;
Raiser, § 25 MitbestG Rdnr. 50; Rellermeyer, Aufsichtsratsausschüsse, 1986, S. 88.
5 BGHZ 83, 106, 115; BGHZ 83, 144, 149; Dreher, in: FS Boujong, 1996, S. 71, 87.
6 Str., wie hier: BGHZ 83, 147 ff.; BGHZ 122, 342, 355 ff.; OLG München, AG 1995, 466;
Hoffmann/Preu, Der Aufsichtsrat, 5. Aufl., Rdnr. 156, 157; Zöllner/Noack, in: Baumbach/Hueck,
Rdnr. 215; Mertens, in: KölnKomm. AktG, Anh. nach § 96 Rdnr. 73; Altmeppen,
in: FS Brandner, 1996, S. 3, 10; a.A. OLG Hamburg, WM 1995, 2188 (wenn
„wesentliche Geschäftsaufgaben“) = ZIP 1995, 1673 = EWiR 1995, 605 (Wank); Köstler/
Zachert/Müller, Aufsichtsratspraxis, 8. Aufl., Rdnr. 390; Dietz/Richardi, § 76 BetrVG
1952 Rdnr. 161 (für Ausschüsse mit Entscheidungsbefugnis).
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