Scholz, GmbHG, 10. Auflage - Leseprobe - Verlag Dr. Otto Schmidt

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§ 16 Nachtrag MoMiG Rechtsstellung bei Gesellschafterwechsel
z.B. die Übertragung eines Geschäftsanteils durch den in der Gesellschafterliste
eingetragenen Nichtberechtigten auf eine in seinem Allein- oder Mehrheitsbesitz
stehende Gesellschaft 1 .
Ein gutgläubiger Erwerb ist bei einem Übergang von Geschäftsanteilen kraft
Gesetzes auf eine andere Person ausgeschlossen. Dies gilt insbesondere bei der
Gesamtrechtsnachfolge im Wege der Erbfolge nach §§ 1922 ff. BGB 2 , der Verschmelzung
(§ 20 UmwG) oder der Spaltung (§ 131 UmwG) 3 . Gleiches gilt bei
der Begründung einer Gütergemeinschaft gemäß § 1416 BGB 4 oder der Übertragung
im Wege der vorweggenommenen gesetzlichen Erbfolge 5 (oder bei Übertragung
im Wege der Vollstreckung in einen Geschäftsanteil 6 ). Ein gutgläubiger
Erwerb scheidet auch beim Erwerb durch Gesellschafterbeschluss aus, z.B. nach
Einziehung eines Geschäftsanteils und Aufstockung der Geschäftsanteile der
Mitgesellschafter nach § 34 Abs. 1 7 oder durch den Rechtsvorgänger eines (unwirksam)
Ausgeschlossenen im Falle einer unwirksamen Kaduzierung nach
§ 22 Abs. 4 8 . Ein rechtsgeschäftlicher und damit gutgläubiger Erwerb ist indes
möglich im Falle der möglichen Versteigerung eines Geschäftsanteils durch den
Gerichtsvollzieher nach § 23 i.V.m. § 383 BGB 9 .
b) Geschäftsanteil
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Nach dem Gesetzeswortlaut von § 16 Abs. 1 Satz 1 kann tauglicher Gegenstand
eines gutgläubigen Erwerbs nur ein „Geschäftsanteil oder ein Recht daran“
sein. Der Geschäftsanteil ist die durch die Beteiligungserklärung begründete
mitgliedschaftliche Rechtsstellung des Gesellschafters und der sich hieraus ergebenden
Gesamtheit seiner Reche und Pflichten (hierzu § 14 Rdnr. 2); er muss
tatsächlich bestehen (Rdnr. 69).
1 Vgl. Bayer, in: Lutter/Hommelhoff, Rdnr. 66; Wicke, Rdnr. 19; Gottschalk, DZWiR
2009, 45, 50; Heidinger, in: Heckschen/Heidinger, Die GmbH in der Gestaltungs- und
Beratungspraxis, § 13 Rdnr. 43; D. Mayer, DNotZ 2008, 403, 420; Vossius, DB 2007,
2299, 2300; Wachter, in: Römermann/Wachter, GmbH-Beratung nach dem MoMiG,
GmbHR-Sonderheft 2008, S. 51, 59.
2 Bayer, in: Lutter/Hommelhoff, Rdnr. 65; Altmeppen, in: Roth/Altmeppen, Rdnr. 58;
Wiersch, S. 75; Wachter, ZNotP 2008, 378, 394.
3 Bayer, in: Lutter/Hommelhoff, Rdnr. 65; Altmeppen, in: Roth/Altmeppen, Rdnr. 58;
Wicke, Rdnr. 18.
4 Bayer, in: Lutter/Hommelhoff, Rdnr. 65; Altmeppen, in: Roth/Altmeppen, Rdnr. 58;
vgl. auch Bassenge, in: Palandt, § 892 BGB Rdnr. 3.
5 Bayer, in: Lutter/Hommelhoff, Rdnr. 65; vgl. auch Bassenge, in: Palandt, § 892 BGB
Rdnr. 3; OLG Zweibrücken, FGPrax 1999, 208.
6 Bayer, in: Lutter/Hommelhoff, Rdnr. 65; D. Mayer, DNotZ 2008, 403, 420; Wachter, in:
Römermann/Wachter, GmbH-Beratung nach dem MoMiG, GmbHR-Sonderheft 2008,
S. 51, 59, vgl. auch Bassenge, in: Palandt, § 892 BGB Rdnr. 2.
7 Ebenso Bayer, in: Lutter/Hommelhoff, Rdnr. 65; Altmeppen, in: Roth/Altmeppen,
Rdnr. 58; Vossius, DB 2007, 2299, 2300; Wachter, in: Römermann/Wachter, GmbH-
Beratung nach dem MoMiG, GmbHR-Sonderheft 2008, S. 51, 59; a.A. Wicke, Rdnr. 18.
8 Ebenso Wiersch, S. 75.
9 Ebenso Bayer, in: Lutter/Hommelhoff, Rdnr. 65 a.E.
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