Yargıtayın İş Hukukuna İlişkin Kararlarının Değerlendirilmesi 2001 ...

olayda görüldüğü gibi evlilik dışında birlikte yaşayanlar da duruma göre
destekten yoksun kalma tazminatının alacaklısı olabilirler (Süzek, Đş Hukuku,
367).
Yüksek mahkeme destekten yoksun kalma tazminatının belirlenmesinde,
nikahsız eşin nikahlı eşe göre evlenme şansının daha yüksek olduğu,
güçlü olmayan aile bağı nedeniyle müşterek haneyi terk edebileceği
gerekçeleriyle daha az tazminata hükmedilmesi ve BK 43 uyarınca da bir
indirimin yapılması gerektiğini karara bağlamaktadır. Nitekim 21. Hukuk
Dairesinin bu yöndeki bir kararına göre "tazminat isteminde bulunanın
nikahsız eş olması, 27 yaşında ve bir çocuklu bulunması ve sosyal durumu
nazara alındığından, nikahlı eşe nazaran evlenme olasılığının daha
fazla olduğu söz götürmez. Bu bakımdan, nikahsız eş için % 25 oranındaki
evlenme şansının az olduğu ortadadır. Öte yandan evlilik sözleşmesi
olmaksızın birlikte yaşayan nikahsız eşin; desteğin ölümü ile nikahlı eş
gibi, yaşama yaşını sonuna kadar ve özellikle yaşı, sosyal durum, yaşadığı
ortam ve aile bağları gibi nedenlerle, kocasının evinde yaşamını
sürdüremeyeceği, güçlü olmayan aile bağı nedeniye müşterek haneyi terk
edeceği üstün olasılık içinde olduğu gibi desteğin bakiye öbrünün sonuna
kadar devam etmeyeceği varsayımı gözönünde tutularak, Borçlar
Kanununun 43. maddesi gereğince belirlenen tazminattan hak ve adalete
uygun bir indirim yapılması gerektiği de tartışmasızdır" (Y21HD,
20.3.2001, 1005/2091. Aynı yönde, Y21HD, 1.5.2001, 2067/3447,
Y21HD, 25.9.2001, 4847/6170, Bu kararlar yayınlanmamıştır).
Buna karşılık, bu karara karşı yazılan karşı oy yazısında şu görüşlere
yer verilmiştir: "Burada nikahsız eşten kasıt Anadolu'da örf ve adetler gereği
yapılan, çocuk sahibi olup aile düzenini nikahlı eş gibi götüren birlikteliklerdir.
Bu nedenle nikahlı eşin nikahsız eşden bir farkı olması gerekir
düşüncesinden hareketle, Dairemiz bozmasında da istenen yüksek
oranda evlenme şansı düşünüldükten sonra, ayrıca Borçlar Kanununun
43. maddesi gereği bir indirim de yapılması, hak, adalet, nesafet kurallarına
aykırı olup, tazminat hukuki yönden kendi içinde çelişki yaratmaktadır.
Zira bilindiği üzere nikahlı eşe, eşin ölümü ile SSK'ca gelir bağlanmakta
ve bunu ömür boyu almaktadır. Bağlanan bu gelirin hesaplanan
tazminattan düşülmesi, nikahlı eşin daha az tazminat aldığını göstermez.
Zira nikahlı eşden düşülen SSK gelirlerini nikahlı eş sigortadan almaktadır.
Bağlanan gelirin devamlı olması da nikahlı eş için bir ayrıcalıktır.
Nikahsız eş ise sadece hesaplanan tazminatı almakta ve başkaca hiç bir
hak veya gelirden yararlanmamaktadır...Anadoluda adet ve örf gereği
ömür boyu nikahsız yaşama riski ile ezilen kadını, hukuk önünde de bu
derece zayıf duruma düşürmek adalet hislerini rencide etmekten başka
bir sonuç getirmez. Bu durum ülkenin sosyal yapısından kaynaklanıyorsa