Comparer les droits, résolument - Pierre Legrand
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Profil couleur : Profil d’imprimante CMJN gØnØrique<br />
Composite Trame par dØfaut<br />
« Droit » et comparaison 101<br />
connaissances nouvel<strong>les</strong> dans un domaine particulier 8 . Parce<br />
qu’il s’agit bien d’élaboration de connaissances, et non de la<br />
simple accumulation d’informations hétéroclites, <strong>les</strong> études<br />
juridiques comparatives ne peuvent se contenter de révéler <strong>les</strong><br />
différentes structures de pensée en présence. El<strong>les</strong> doivent<br />
aussi tenter de <strong>les</strong> expliquer, de <strong>les</strong> rendre intelligib<strong>les</strong>. Il leur<br />
faut donc <strong>les</strong> mettre en rapport <strong>les</strong> unes avec <strong>les</strong> autres de<br />
même qu’avec <strong>les</strong> différentes conceptions du droit qui <strong>les</strong> soustendent<br />
et <strong>les</strong> justifient. Pour ce faire, il sera utile, voire impératif,<br />
d’explorer <strong>les</strong> contextes philosophique, politique, socioéconomique,<br />
culturel ou autre propres à chaque droit. Le<br />
comparatiste doit donc faire preuve d’une grande ouverture<br />
multidisciplinaire 9 . En tant que discipline scientifique autonome,<br />
<strong>les</strong> études juridiques comparatives demeurent néanmoins<br />
distinctes de la philosophie, de la sociologie, de l’analyse<br />
économique du droit et d’autres disciplines connexes, ainsi que<br />
du droit en général. Tant celui-ci que cel<strong>les</strong>-là visent à dégager<br />
un fonds commun rassemblant règ<strong>les</strong> et textes. Alors que le<br />
droit en général vise le fonds juridique regroupant <strong>les</strong> règ<strong>les</strong><br />
propres à un droit donné, <strong>les</strong> disciplines connexes s’intéressent<br />
au fonds philosophique, économique ou autre rendant compte<br />
des règ<strong>les</strong> des divers <strong>droits</strong>. Pour sa part, <strong>les</strong> études juridiques<br />
comparatives se préoccupent de la diversité des <strong>droits</strong>, chacun<br />
d’entre eux devant être abordé selon <strong>les</strong> termes qui lui sont<br />
propres, c’est-à-dire en vertu de ce qu’il signifie en tant qu’entité<br />
complète et indépendante des autres <strong>droits</strong> 10 .<br />
La conception du droit qu’il nous appartient de façonner<br />
doit donc convenir à la comparaison des <strong>droits</strong> ainsi com-<br />
8. Sur la notion de « science », voir notamment Henri Poincaré, La valeur de la<br />
science, Paris, Flammarion, 1970, pp. 151-187 [1905].<br />
9. Voir en ce sens Constantinesco, op. cit., note 1, II, p. 200 : « [L]e comparatiste<br />
devra toujours [...] descendre dans le milieu environnant, donc dans le monde,<br />
plus profond et moins précis, plus fluide et moins concret où se forment <strong>les</strong> sources<br />
réel<strong>les</strong> de la norme juridique. Il devra interroger le “pourquoi” social et humain,<br />
moral et religieux, historique et politique, économique et idéologique de l’ordre juridique.<br />
» Réciproquement, l’apport des études juridiques comparatives à ces autres<br />
disciplines est incontestablement important.<br />
10. Voir en ce sens Konrad Zweigert et Hein Kötz, An Introduction to Comparative<br />
Law, 3 e éd. trad. par Tony Weir, Oxford, Oxford University Press, 1998, p. 68<br />
[1996]. Ces auteurs soulignent que <strong>les</strong> facteurs qui doivent être considérés comme<br />
déterminants du « style » caractéristique d’un droit sont ceux qu’un juriste étranger<br />
trouverait surprenants. Voir aussi <strong>Legrand</strong>, op. cit., note 6, p. 101 : « La comparaison,<br />
dans sa démarche même, doit poursuivre l’objectif de faire ressortir le divers dans<br />
le droit et de justifier ce divers » [<strong>les</strong> italiques sont de l’auteur].<br />
<strong>Legrand</strong>1.prn<br />
V:\55125\55125.vp<br />
mercredi 8 avril 2009 16:24:12<br />
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