Comparer les droits, rÃ©solument - Pierre Legrand

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Profil couleur : Profil d’imprimante CMJN gØnØrique Composite Trame par dØfaut 272 John Bell V | LE CARACTÈRE DYNAMIQUE V|D’UNE CULTURE JURIDIQUE On pourrait penser que la culture juridique, comme la culture nationale « tout court », a pour elle une permanence qui peut servir de fondement aux différences identifiables entre les peuples dans la longue durée. En effet, la notion de « tradition » présuppose une continuité significative entre les générations, notamment entre les maîtres et les élèves. S’il fallait montrer combien peut se faire lente la réforme des pratiques juridiques visant à les accorder aux mœurs du peuple contemporain, il n’y aurait qu’à retenir la réticence des juristes à changer la tenue vestimentaire des juges, des avocats et des greffiers. S’il est exact qu’un décalage entre la culture juridique et la culture sociale peut donc se faire jour, il n’en demeure pas moins qu’une culture juridique peut se transformer dans le temps. À cet égard, il convient de distinguer entre facteurs de changement internes et externes. A - LES TRANSFORMATIONS INTERNES J’emprunterai au droit administratif anglais un exemple du développement interne de la culture juridique. À la fin du XIX e siècle, le droit anglais ne reconnaissait pas le droit administratif (administrative law) en tant que branche distincte du droit. Selon A. V. Dicey, le principe dit de la « rule of law » 59 , notion caractéristique du common law, avait pour conséquence la soumission de tout sujet de la Couronne, qu’il s’agisse d’un ministre ou d’un citoyen ordinaire, au droit commun, c’est-à-dire au droit privé 60 . À ce jour, cette culture 59. Cette expression serait intraduisible. Voir ainsi Philippe Raynaud, « État de droit », dans Vocabulaire européen des philosophies, sous la dir. de Barbara Cassin, Paris, Le Seuil, 2004, pp. 433-434. 60. Voir A. V. Dicey, An Introduction to the Study of the Law of the Constitution, 10 e éd. sous la dir. de E. C. S. Wade, Londres, Macmillan, 1959, pp. 328-405 [1885]. Legrand1.prn V:\55125\55125.vp mercredi 8 avril 2009 16:24:23 272
Profil couleur : Profil d’imprimante CMJN gØnØrique Composite Trame par dØfaut De la culture 273 de l’unité du droit privé et du droit administratif n’a pas tout à fait disparu et, par rapport à d’autres pays d’Europe, le droit anglais affiche toujours un système juridique particulièrement simple. Ainsi les juges des cours supérieures restent des généralistes, même si certains d’entre eux sont suffisamment spécialisés pour être membres de l’Administrative Court, une sous-section de la High Court. En outre, le droit de la responsabilité de l’État fait encore partie du droit commun et le principe de légalité de l’action administrative demeure identique à celui de l’excès de pouvoirs en matière de droit des sociétés. Mais certaines inflexions marquent l’orientation de la culture du droit anglais vers la reconnaissance d’un droit administratif distinct. Je songe à l’existence, depuis 1978, de procédures spécifiques relatives au recours pour excès de pouvoir à l’encontre des organes administratifs, à l’avènement d’une formation institutionnelle spécialisée (il s’agit de cette Administrative Court à laquelle j’ai déjà renvoyé) et à l’émergence d’un corps de travaux savants de plus en plus riche. Ces transformations de la culture juridique anglaise relèvent en grande partie de modifications relatives au cadre dans lequel l’administration anglaise est appelée à intervenir. Depuis le XX e siècle, et surtout à compter de 1945, les administrations nationale et locales ont ainsi étendu leur mission de service public et, de manière plus générale, ont élargi leur champ de compétences quant à la gestion de l’économie. Dès lors, le droit devait pouvoir compter sur des mécanismes davantage en mesure d’exercer un contrôle sur des administrations de plus en plus puissantes. C’est dans cet esprit que la célèbre commission Franks de 1957 a défendu l’introduction d’une supervision juridique sur les agissements de l’administration par des tribunaux administratifs spécialisés, lesquels constituent des juridictions inférieures, de même que, s’agissant de questions de droit général, par la High Court. Il vaut de mentionner que ces modifications institutionnelles se sont accompagnées d’un déploiement remarquable de la recherche universitaire. N’ayant guère eu d’impact sur la scène juridique jusqu’en 1945, les travaux savants se sont bientôt multipliés, notamment grâce à la publication de la revue Public Law Legrand1.prn V:\55125\55125.vp mercredi 8 avril 2009 16:24:23 273
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