Comparer les droits, rÃ©solument - Pierre Legrand

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Profil couleur : Profil d’imprimante CMJN gØnØrique Composite Trame par dØfaut 256 John Bell II | LA CULTURE JURIDIQUE A - LA CULTURE CONSTITUTIVE DE L’ACTIVITÉ JURIDIQUE Aborder le droit en tant que fait institutionnel permet d’expliquer l’importance que recèle la perspective herméneutique pour la description de l’activité juridique. Bien qu’on ne le dise guère, une participation à l’activité juridique implique l’adoption de la perspective interne à la communauté des juristes 24 . Autrement, on ne peut tout simplement pas intervenir en tant qu’ « acteur juridique ». C’est ainsi que la culture juridique facilite et rend possible l’activité du juriste, quoiqu’elle ne se manifeste souvent que tacitement. Au premier chef, l’insertion dans la culture juridique rend les textes accessibles et compréhensibles. On ne peut tout simplement pas imputer un sens à un texte juridique en dehors de la culture qui en constitue le contexte d’interprétation. Hans-Georg Gadamer explique ainsi que l’on se sert d’un texte pour éclaircir des questions dont on attend qu’elles soient résolues à sa lecture. Cette pré-compréhension (« Vorverständnis ») nous prépare à la recherche des textes et comporte la grille de lecture que nous leur imposons 25 . Nos attentes face à cette lecture sont le produit de la tradition juridique. On le sait : l’auteur d’une loi ne peut pas tout dire. Il tient donc comme allant de soi tant les idées courantes qui prévalent dans la communauté des juristes que les références à d’autres textes juridiques. Pour comprendre un système juridique, il ne suffit donc pas d’en apprendre les règles. Encore faut-il maîtriser la manière d’interpréter les textes et 24. Voir H. L. A. Hart, The Concept of Law, 2 e éd. sous la dir. de Penelope A. Bulloch et Joseph Raz, Oxford, Oxford University Press, 1994, pp. 89-91 et 254- 258. Il est plus juste de parler de point de vue herméneutique. Voir par exemple Neil MacCormick, H. L. A. Hart, Stanford, Stanford University Press, 1981, pp. 37-40. 25. Voir généralement Hans-Georg Gadamer, Vérité et méthode, trad. par Pierre Fruchon, Jean Grondin et Gilbert Merlio, Paris, Le Seuil, 1996. Pour la version originale, voir id., Wahrheit und Methode, 4 e éd., Tübingen, J. C. B. Mohr, 1986 [1960]. Legrand1.prn V:\55125\55125.vp mercredi 8 avril 2009 16:24:22 256
Profil couleur : Profil d’imprimante CMJN gØnØrique Composite Trame par dØfaut De la culture 257 la structure d’imbrication de ces derniers 26 . C’est ainsi que seule la vie dans la tradition juridique rend possible une véritable activité juridique. Comme l’explique Emilio Betti, « [c]’est précisément en vivant dans la tradition de la jurisprudence que les juristes peuvent réaliser à proprement parler la continuité de la vie du droit, intégrer dans une harmonie cohérente les données de la tradition avec les nouvelles acquisitions et identifier les liens entre la lettre de la loi et la pensée transmise » 27 . Si l’acte d’interprétation vise à présenter une solution comme étant déjà inhérente au texte, il cherche, dans le même temps, à en montrer la pertinence relativement à une situation contemporaine bien souvent inédite. Pierre Bourdieu met l’accent, dès lors, sur la fonction constitutive de la culture, qui rend possible à la fois la lecture de la réalité et la capacité d’agir 28 . Et, ayant reçu une formation qui lui donne les grilles de lecture de la réalité, armé d’un réseau de concepts à partir duquel il peut s’engager dans l’activité juridique, c’est inconsciemment que le juriste va de l’avant. La notion d’ « expertise » postule ainsi cette facilité d’agir sans y penser, la formation aux activités permettant à ce « réflexe » de se développer chez le juriste. Des comparatistes comme Bernard Rudden expliquent, par exemple, comment la formation, le travail et même le lieu d’activité du juriste créent un corps d’habitudes et de présupposés qui guide l’ensemble des méthodes et activités juridiques 29 . 26. Voir par exemple Alan Watson, The Making of the Civil Law, Cambridge, Harvard University Press, 1981, p. 14. 27. Emilio Betti, Interpretazione della legge e degli atti giuridici, 2 e éd. sous la dir. de Giuliano Crifò, Milan, Giuffrè, 1971, p. 66 [« E proprio vivendo nella tradizione della giurisprudenza possono i giuristi realizzare in sè la continuità nella vita del diritto, fondere in armonica coerenza i dati della tradizione con le nuove acquisizioni, avertire i nessi che legano la letera della legge al pensiero tramandato »]. 28. Voir par exemple Pierre Bourdieu, « Intellectual Field and Creative Project », dans Knowledge and Control, sous la dir. de Michael F. D. Young, Londres, Macmillan, 1971, p. 193 [1966]. Pour un examen détaillé des travaux de Bourdieu relatifs à la culture, voir Derek Robbins, Bourdieu and Culture, Londres, Sage, 2000. 29. Voir Bernard Rudden, « Courts and Codes in England, France and Soviet Russia », (1974) 48 Tulane Law R. 1010, p. 1014. Legrand1.prn V:\55125\55125.vp mercredi 8 avril 2009 16:24:22 257
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