Tesis Doctoral - Universidad de Huelva

Las Uniones extramatrimoniales ante la falta de conubium:
Fundamento jurídico de los impedimentos matrimoniales en la Roma clásica
clásica y resaltan la importancia de la affectio para
diferenciar matrimonio de concubinato.
De tal modo que para el Derecho Romano, el concubinato
era una unión de hecho o de facto, de carácter estable y
libre, que se producía entre dos personas de distinto sexo
carentes de ius conubii en la que no existía ninguno de los
dos elementos generadores del matrimonio, esto es, el
elemento subjetivo 522 (affectio maritalis) y el elemento
objetivo (honor maritalis), aunque tanto la ley como la
conciencia social lo aceptaban y le otorgaban efectos como
522 M. I. NÚÑEZ PAZ, Consentimiento matrimonial y divorcio..., op.
cit., pp. 65-66; O. ROBLEDA, El matrimonio en Derecho Romano..., op.
cit., pp. 109-110. En materia del elemento subjetivo, este último
profesor no duda en manifestar que: "No es pues la convivencia, que
puede darse igualmente en el concubinato que en el matrimonio, lo que
da vida a éste sino la affectio o consensus. Es cierto que alguna vez
van pareados el maritalis honor y la affectio, como distintivo del
matrimonio con respecto al concubinato; pero, teniendo presente los
textos en que la affectio se encuentra sola, no cabe duda que el honor
viene a constituir o implicar, o bien el elemento de prueba de la
existencia de la affectio, o, si se quiere, la communis vitae
consuetudo, es decir, aquello que la affectio produce: el matrimonio
in facto esse. Lo que conduce, pues, al matrimonio, o sea, lo que le
da vida, es también, por esos textos (PS 2,20; D. 24,1,3,1; D.
25,7,4), a todas luces, la affectio maritalis". Por su parte, M. I.
Núñez Paz resalta la importancia que tiene la convivencia en el
concubinato pues, a diferencia de lo que ocurre con el matrimonio
romano justo, no cabe hablar de concubinato entre ausentes ni de honor
matrimonii.
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