Tesis Doctoral - Universidad de Huelva

Las Uniones extramatrimoniales ante la falta de conubium:
Fundamento jurídico de los impedimentos matrimoniales en la Roma clásica
anterior nos sirve para extraer la naturaleza jurídica de
la consanguinidad y la razón de ser de este límite al
matrimonio. En particular, la consanguinidad así entendida
se define como el vínculo que une a las personas que tienen
un mismo descendiente y se tiene en cuenta no sólo para el
matrimonio sino también para otro tipo de relaciones de
carácter esporádico, como el concubinato, o el contubernio.
Se conformó según la romanítica 735 , como aquel parentesco
loco necessarium est exponere, quemadmodum gradus cognationis
numerentur, qua in re inprimis admonendi sumus cognationem aliam supra
numerari, aliam infra, aliam ex transverso, quae etiam a latere
dicitur. Superior cognatio est parentium, inferior liberorum, ex
transverso fratrum sororumve eorumque, qui ex his progenerantur, et
convenienter patrui amitae avunculi materterae, et superior quidem et
inferior cognatio a primo gradu incipit: at ea, quae ex transverso
numeratur, a secundo; IJ. 3,6,1: Primo gradu est supra pater mater,
infra filius filia; IJ. 3,6,2: Secundo supra avus avia; infra nepos
neptis, ex transverso frater soror.
735 R. ASTOLFI, Il Matrimonio nel Diritto Romano classico..., op. cit.,
pp. 137-139; M. J. GARCÍA GARRIDO, Diccionario de Jurisprudencia
romana (Madrid 1988), p. 81; O. ROBLEDA, El matrimonio en Derecho
Romano..., op. cit., pp. 181-183. Este último autor justifica que:
"Precisión hecha de que antes del tiempo postclásico se pensase en
Roma más bien que en un impedimento, en la ausencia de conubium,
derecho vigente en Roma fue siempre el que entre consanguíneos, dentro
del grado que diremos, el matrimonio era inválido. Tal disciplina, no
fue debida (en general) a las leyes (ius scriptum) sino a la costumbre
(D. 23,2,39,1; D. 23,2,8; D. 23,2,54) (…). No hay impedimento, por
tanto, entre hijos de hermanos, o sea, entre primos carnales; ya que
se trataría de parentesco en cuarto grado (…). Todo esto quita, como
decíamos, la evidencia a la extensión del impedimento entre tíos y
sobrinos segundos, o sea, nietos de hermanos, antes del tiempo
postclásico". Mientras que Astolfi, destaca en su obra que: "In età
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