ciencias-juridicas3A-1

El procedimiento de ausencia
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preparatoria o antecedente de las siguientes etapas, en las que definitivamente
no estamos ante un procedimiento de orden público o en interés y protección del
ausente, sino en atención a intereses patrimoniales de terceros que dependen
de la existencia de aquel.
Dispone el artículo 420 del Código Civil que desde que ocurra la presunción
de ausencia de uno de los padres, el otro ejercerá la patria potestad y si este
ha fallecido o estuviere imposibilitado se abrirá la tutela 439 . Ello, pues, según
sabemos, la ausencia y la no presencia constituyen causas de exclusión absoluta
del ejercicio de la patria potestad, pues, al tener lugar, suspenden o imposibilitan
automáticamente al progenitor incurso en éstas, a ejercer las funciones inherentes
a la patria potestad 440 . La muerte, por su parte, constituye causa de extinción
de la patria potestad 441 . La ausencia en cualquiera de sus etapas constituye causa de
exclusión del ejercicio de la patria potestad, pues suspende 442 automáticamente
y de hecho, las funciones inherentes a dicho régimen de protección, las que
se reiniciarán sin necesidad de declaratoria judicial, al retornar el ausente 443 .
439
Véase: Ramírez: ob. cit., p. 341, esto porque en uno u otro caso falta el representante
legal y se está por tanto, en la situación prevista en el artículo 301 del Código Civil.
Véase con respecto a la fase siguientes de declaración de ausencia: artículo 262 del
Código Civil.
440
Véase: Domínguez Guillén: Ensayos…, pp. 168-169. Véase también: Binstock:
ob. cit., p. 41, se trata de una causa de exclusión absoluta del ejercicio de la patria
potestad; Lacruz Berdejo y otros: ob. cit., p. 208, habrá un ejercicio exclusivo de parte
del otro progenitor o quedará en suspenso a falta de éste; Martínez De Aguirre Aldaz:
ob. cit., p. 505; Bercovitz y Rodríguez-Cano: ob. cit., p. 113, el padre pierde la patria
potestad (suspensión).
441
Véase artículo 356 literal c, de la Ley Orgánica para la Protección de Niños, Niñas y
Adolescentes. En otros países la ausencia con presunción de fallecimiento constituye
causa de extinción de la patria potestad, tal es el caso de Argentina, según refiere:
Moisset de Espanés, Luis: La ausencia y la patria potestad. www.acader.unc. edu.
ar/artausencia7.pdf, p. 2.
442
Véase: Serrano y Serrano: ob. cit., p. 287, la declaración de ausencia suspende la
patria potestad, que puede revivir con la vuelta del ausente o extinguirse por la prueba
de la muerte.
443
Véase supra N° 2.3. Indicamos que la no presencia igualmente constituye causa de
exclusión absoluta del ejercicio de la patria potestad.