ciencias-juridicas3A-1

184
Revista Venezolana de Legislación y Jurisprudencia
De conformidad con el artículo 122 del Código Civil 638 si el cónyuge del
ausente contrae matrimonio, a pesar de la prohibición, el mismo no puede
impugnarse mientras dure la ausencia 639 . Binstock señala que el impedimento
subsiste sólo que el Legislador respeta la situación creada por el nuevo matrimonio,
pero que una vez que regrese el desaparecido, cesan las dos presunciones
y queda en vigor el vínculo matrimonial, sin importar si el cónyuge del
desaparecido ha contraído un nuevo matrimonio, pues éste queda anulado
con base en el impedimento de vínculo anterior 640 . Igual situación se precia
en el Derecho italiano 641 . Solución que acertadamente para algunos peca de
simplista y poco realista 642 y que no resuelve la situación personal del cónyuge
del ausente o presunto muerto, respecto a la libertad y seguridad jurídica
sobre el destino de su estado matrimonial.
De tal suerte, que el problema subsiste no obstante la citada disposición del Código
sustantivo. Se piensa inmediatamente en la posibilidad de que la conducta del
ausente pueda subsumirse dentro de la causal de divorcio contencioso correspondiente
al abandono voluntario 643 , y la doctrina no se muestra pacífica en este sentido.
Indica Binstock que la ausencia no encaja en la causal de abandono, pues éste
debe ser voluntario y ello sólo se plantearía cuando las circunstancias respecto a la
época de comienzo de la ausencia demuestra alguna culpa imputable al cónyuge
(Tapia Ramírez: ob. cit., p. 155; Baqueiro y Buenrostro: ob. cit., pp. 199 y 201). En el
colombiano la sentencia de presunción de muerte disuelve el matrimonio (Valencia
Zea y Ortiz Monsalve: ob. cit., p. 330; Naranjo Ochoa: ob. cit., p. 225). En el Derecho
peruano según el artículo 64 del Código Civil, la declaración de muerte presunta
disuelve el matrimonio del desaparecido (De Belaúnde L. De R.: ob. cit., p. 63).
638
Que indica: “… En el caso de este artículo, el matrimonio contraído por el cónyuge
de un presunto o declarado ausente, no puede atacarse mientras dure la ausencia…”.
639
Véase: La Roche: ob. cit., p. 310.
640
Binstock: ob. cit., p. 43.
641
Véase: Trabucchi: ob. cit., p. 83, la ausencia no disuelve el matrimonio, pero si el cónyuge
del ausente contrae matrimonio no podrá impugnarse mientras dure la ausencia
de conformidad con el artículo 117 del Código Civil italiano; Santoro Passarelli: ob.
cit., p. 13, el matrimonio no se disuelve pero se debilita el vínculo conyugal y si se
contrae matrimonio podrá ser anulado ex nunc. Véase igualmente respecto del Derecho
belga: Laurent: ob. cit., pp. 346-347.
642
Bercovitz y Rodríguez-Cano: ob. cit., p. 127.
643
Véase: artículo 185 Nº 2 del Código Civil.