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Revista Venezolana de Legislación y Jurisprudencia
presunción de muerte por accidente con el régimen ordinario de ausencia
pues procede al nombramiento de un defensor judicial y ello tiene lugar solo
en este último proceso.
Se afirma que algunas legislaciones distinguen entre ausencia y desaparecimiento
al considerar que en la ausencia la duda es más débil, en el desaparecimiento
hay más peligro 739 . Serrano indica que la Ley española de 1939,
recoge la distinción doctrinaria entre “ausentes” y “desaparecidos”, esto es,
entre ausencia simple y ausencia cualificada, que se traduce en una diferencia
en los plazos de la declaración 740 . Así pues, en legislaciones, al ausente con
ocasión de un siniestro se le denomina “desaparecido”, en atención a que la
posibilidad de su muerte se incrementa dadas las circunstancias 741 , pero dicho
término también se utiliza en otros ordenamientos cuando no se consigue el
cadáver no obstante comprobarse la muerte 742 . Según esta última acepción,
el “desaparecido” vendría constituido en nuestro ordenamiento —que desconoce
tal término— por el caso de la muerte plenamente comprobada pero
739
Véase: Borrero Vanegas y Brigard Pérez: ob. cit., p. 16.
740
Serrano y Serrano: ob. cit., p. 353. Indica el autor que dicha ley prevé como innovación
“la declaración de fallecimiento” porque antes sólo se conocía la presunción de
muerte. Véase ibíd., pp. 386-387, para el autor, a pesar de la diferencia entre ausente
y desaparecido, el régimen de ausencia es el mismo, con la diferencia que los desaparecidos
pueden ser declarados muertos cuando transcurre un período de tiempo menor.
741
Véase: Tapia Ramírez: ob. cit., p. 147, desaparecido es quien dejó de ser a partir de un
accidente o catástrofe; Planiol y Ripert: ob. cit., p. 100; Mazeaud: ob. cit., pp. 12
y 19; Ogáyar y Ayllón: ob. cit., p. 7; Borrero Vanegas y Brigard Pérez: ob. cit., p. 20.
742
Véase: Rojas González, Germán: Manual de Derecho Civil. Ecoe Ediciones. Bogotá,
2001, p. 71, si hay certidumbre de que ha muerto sin que el cadáver haya sido encontrado
se habla de desaparecido. Véase en el mismo sentido: Moisset de Espanés, Luis:
Ausente con presunción de fallecimiento o desaparecido, www.acader.unc.
edu.ar/artausencia3.pdf, pp. 2-3, creemos firmemente que la institución de la desaparición
tal y como ha sido legislada en el Derecho argentino tiene aplicación en muy
contados casos, y siempre que el Juez tenga la certeza absoluta de que la muerte tiene
que haberse producido efectivamente. El autor coloca el ejemplo del cadáver inidentificable
que ha perecido en un incendio, una persona que se ahoga ante nuestros ojos
en aguas profundas o el de un alpinista que a la vista de sus compañeros se despeña en
una grieta profunda. En todos los casos existe una certeza indubitable de muerte, aunque
el cadáver no se haya podido encontrar.