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Revista Venezolana de Legislación y Jurisprudencia
la fase de la declaración de ausencia no tiene lugar en protección del ausente
sino de los terceros interesados 500 , a diferencia, por ejemplo, del procedimiento
de incapacitación que tiene lugar únicamente en interés del presunto incapaz.
Por otra parte, nuestro ordenamiento no dispone la extinción de la subjetividad
jurídica del individuo a diferencia de otras legislaciones, lo que justificaría
en las mismas la intervención del Ministerio Fiscal. Pues, como agrega
Tobías, la tramitación bien podría considerarse aun así “una cuestión que
incumbe principalmente a intereses privados” 501 .
También se admite legitimación en otros ordenamientos al agente diplomático
o consular si el ausente es extranjero 502 . Finalmente, es de señalar, respecto a las
personas indicadas, que “no” existe obligación de instaurar el procedimiento.
4.2.3. Procedimiento
Afirma acertadamente Gravina: “Para que se declare la ausencia no basta la
existencia de circunstancias de hecho señaladas en la presunción de ausencia
sino que es necesario un procedimiento especial” 503 . El procedimiento está contenido
en los artículos 421 al 425 del Código Civil, destacando los siguientes:
Artículo 422.- Acreditados los hechos que expresa el artículo anterior, el Juzgado
ordenará que se emplace a la persona de cuya ausencia se trata para que
comparezca o dé aviso, en forma auténtica, de su existencia, en el lapso de tres
parte en el proceso; Bercovitz y Rodríguez-Cano: ob. cit., pp. 110-111, indica respecto a
España, que la intervención del Ministerio Fiscal así como las amplias facultades concedidas
al Juez vienen dadas por tratarse de una materia que afecta el estado civil de
la persona, aunque sea de un modo parcial.
500
Véase: Coviello: ob. cit., p. 205, el autor no considera que en esta materia se le daba
conceder legitimación al Ministerio Público porque la declaración de ausencia se hace
en interés de los que tienen derecho al patrimonio del ausente y no en interés de éste
(citado por Binstock: ob. cit., p. 32).
501
Tobías: ob. cit., p. 133.
502
Véase Colombia según indica Naranjo Ochoa: ob. cit., p. 223.
503
Gravina: ob. cit., p. 108.