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Revista Venezolana de Legislación y Jurisprudencia
En efecto, algunos acotan que la ausencia no constituye un estado civil, ni
afecta la capacidad del sujeto 190 . Los cambios que pueda sufrir en su capacidad
o en su estado civil son irrelevantes en el orden de su patrimonio o situaciones
familiares (por ejemplo, aun fallecido el sujeto —pero desconocida
dicha muerte— se mantiene artificialmente la unidad de su patrimonio, etc.)
dado que la duda sobre la existencia del individuo exige el mantenimiento de
ese status artificial 191 .
El ausente no ve limitada su capacidad de obrar 192 , aunque algunos se refieran
al ausente como una categoría de los incapaces negociales 193 . En efecto, pensamos,
que la ausencia es ajena al tema de la capacidad 194 , por cuanto el
ausente puede ser plenamente capaz donde se encuentre y el régimen o procedimiento
de ausencia no tiende a subsanar una incapacidad sino un problema
fáctico en cuanto al destino de las relaciones de quien se duda de su existencia.
De allí que el nombramiento de un representante o administrador en la primera
fase (presunción de ausencia) 195 no tiene el mismo sentido que el representante
del incapaz. Este último subsana una incapacidad de obrar, mientras que el
representante del presunto ausente simplemente provee a la administración de
los bienes de éste en su primera fase, ante la incertidumbre sobre la existencia
del sujeto. Por otra parte, la idea de protección, característica de la mayoría de
los regímenes de incapaces (salvo la interdicción legal), solo está de alguna
190
Véase: O’Callaghan, Xavier: Compendio de Derecho Civil. Parte General. T. I. 3ª,
Editorial Revista de Derecho Privado / Editoriales de Derecho Reunidas. Madrid,
1997, no es aceptable que la ausencia sea un estado civil, porque donde el ausente esté
conserva su estado.
191
La Roche: ob. cit., p. 306. Véase en el mismo sentido: Carrasco Perera: ob. cit., p. 140,
la ausencia no modifica en lo absoluto la capacidad de obrar de la persona ni por consiguiente,
implica un cambio de su ámbito de poder y responsabilidad. No se trata por
tanto, de un estado civil.
192
Ogáyar y Ayllón: ob. cit., p. 11.
193
Véase: Abelenda, César Augusto: Derecho Civil. Parte General. T. I. Edit. Astrea de
Alfredo y Ricardo Depalma, S.R.L. Buenos Aires, 1980, p. 367.
194
De allí que la doctrina que consideraba la ausencia como una causa modificativa de la
capacidad de obrar fue abandonada (véase: Lete del Río: ob. cit., p. 169). El ausente
no es incapaz (Naranjo Ochoa: ob. cit., p. 222).
195
Véase artículo 419 del Código Civil.