ciencias-juridicas3A-1

El procedimiento de ausencia
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la declaración de presunción de muerte por accidente, prevista en el artículo
438 del Código Civil, y en segundo lugar, una consecuencia jurídica conformada
por los efectos previstos por el legislador para la segunda fase ordinaria
de la ausencia, es decir, la presunción de muerte, en la cual se cambia la posesión
provisional de los bienes del ausente, en posesión definitiva, con lo cual se
le permite a los presuntos herederos a que procedan a la partición y libre disposición
de dichos bienes, cesando de esta forma las garantías exigidas para
la posesión provisional. Ahora bien, siendo que los hechos sucedidos en este
proceso guardan perfecta relación de identidad respecto del supuesto de
hecho abstractamente consagrado en la norma anteriormente transcrita, necesariamente
debe producirse la consecuencia jurídica establecida en el artículo
440 del Código Civil, es decir, este Tribunal decreta la posesión definitiva
de los bienes” 811 .
En relación con los efectos 812 , cabe una remisión al régimen ordinario de la
ausencia en cuanto a la fase de declaración de ausencia 813 y a la presunción de
muerte 814 . Así por ejemplo, en la primera fase rige la posesión provisional con
la respectiva constitución de caución u otras medidas, la extinción de la
comunidad conyugal, la exclusión del ejercicio de la patria potestad, etc. En
tanto que en la segunda, tiene lugar la posesión definitiva, cese de las cauciones
o garantías, continúa la relación matrimonial con la problemática que ello
conlleva y a la cual nos hemos referido.
De tal suerte que nos manifestamos en desacuerdo con la afirmación de Ochoa
Gómez según la cual en la presunción de muerte por accidente el vínculo
matrimonial que existía se extingue y el cónyuge sobreviviente puede contraer
nuevas nupcias sin incurrir en adulterio 815 . Según vimos, la situación del
811
Juzgado Segundo de Primera Instancia en lo Civil, Mercantil y del Tránsito de la
Circunscripción Judicial del Área Metropolitana de Caracas, Sent. 21-11-2006,
Exp. F00-588, citada supra.
812
Véase: Binstock: ob. cit., pp. 41-59.
813
Véase supra Nº 4.2.4.
814
Véase supra Nº 4.3.2.
815
Ochoa G.: ob. cit., 208.