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Revista Venezolana de Legislación y Jurisprudencia
no le resta carácter formalmente contencioso a la declaración de ausencia o
fase intermedia del juicio ordinario, pues tal proceder del defensor —que
bien es común a otros procesos contenciosos— responde generalmente a una
imposibilidad práctica mas no al carácter formal del proceso, cuya contención
queda evidenciada inclusive en tal nombramiento. La imposibilidad de
que aparezca el ausente es la que por esencia da origen al proceso, por lo que
si el defensor pudiese acreditar su existencia o su muerte, ciertamente culminaría
el procedimiento.
Sin embargo, llama la atención alguna decisión judicial que expresamente indica
respecto de la fase de declaración de ausencia, que no hay condenatoria en costas
por tratarse de un proceso no contencioso según su naturaleza 258 . Tobías señala en
torno a la discusión sobre la naturaleza contenciosa o voluntaria del proceso, que
en abono a esta última, resulta indudable que en la ausencia exista un estricto y
verdadero “conflicto de intereses” entre quienes se encuentran legitimados para
promover el proceso y el ausente 259 . Contra ese punto de vista, se podría sostener
que la ley provee expresamente a la defensa del ausente frente a la pretensión
impuesta por el interesado, a través de la figura del defensor ad litem, auxiliar del
Juez, sobre quien pesa el deber de colaborar en la investigación de la verdad 260 .
Finalmente, la tercera y última etapa de la ausencia, a saber, la “presunción
de muerte”, si bien no reviste las citadas garantías procesales indicadas en la
fase anterior, sino que simplemente supone el cumplimiento de los requisitos
temporales y el acreditar al Juzgador la continuación del estado de incertidumbre,
constituye el estadio final del proceso de ausencia que desenlaza en
la posesión definitiva de los bienes del ausente o más precisamente del presunto
muerto 261 . Podríamos decir que, si bien no constituye una fase propia-
258
Véase: Juzgado Superior Sexto en lo Civil, Mercantil, y del Tránsito de la Circunscripción
Judicial del Área Metropolitana de Caracas, Sent. 08-01-2008, Exp. 070741,
http://cfr.tsj.gov.ve/decisiones/2008/enero/2143-8-07.0741-.html, “Cuarto: Dada la naturaleza
no contenciosa de la acción intentada, no hay especial condenatoria en costas”.
259
Tobías: ob. cit., p. 124.
260
Ibíd., p. 125.
261
Véase infra N° 4.3.2.