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Revista Venezolana de Legislación y Jurisprudencia
ii. La desaparición del ausente pudo ser voluntaria o involuntaria —según
indicamos— y, ello le es indiferente al Legislador pues éste sólo tiende a
regular sus efectos, al punto que se dice que el ausente podría seguir con su
vida y sus relaciones en otro lugar. La ley no presume el carácter involuntario
de la ausencia o desaparición por lo que no cabe extender tal idea a los fines
de considerarla subsumible en la causal de abandono. ¿Quién puede asegurar
que el ausente no tenía la intención de desaparecer? iii. No se puede sacrificar
la vida y el estado civil del cónyuge del ausente por un formalismo u omisión
del Legislador, pues el Derecho existe por y para la persona, por lo que el
orden legal debe darle una salida al problema planteado.
¿Qué sentido tiene indicar que si el cónyuge del ausente contrae nuevo matrimonio
éste no se puede impugnar mientras dure la ausencia? En tal caso de
regresar el ausente, el matrimonio posterior es nulo por subsistencia del vínculo
anterior con toda la problemática que ello puede conllevar en las relaciones familiares
y de filiación. En consecuencia, en aras de no sacrificar la protección del
cónyuge presente en función de una triste omisión del Legislador a la vez que se le
conceden las debidas garantías procesales, es que pensamos que debe admitirse la
posibilidad de divorcio por vía de abandono. Pues, como bien indica Lacruz, “hay
que reconocer que tales separación y divorcio no son consecuencia directa de la
ausencia declarada, sino de la ruptura de la convivencia conyugal” 656 , lo que trae
consigo un necesario incumplimiento de los deberes inherentes al matrimonio.
Esto para el caso de que la conducta conyugal, anterior a la desaparición del ausente,
no configure per se una causal de divorcio 657 distinta al abandono. De allí que
indicáramos: “Pues la disolución automática a partir de un largo período 658 no luce
consecuente con las normas de la materia. A nuestro criterio, la salida más lógica
en el ordenamiento vigente es incluir la ausencia en la citada causal de abandono
al margen de la etapa de que se trate. No tiene sentido lógico sostener que el
abandono del ausente no es voluntario cuando todo abandono se presume tal” 659 .
656
Lacruz Berdejo y otros: ob. cit., p. 208.
657
Establecida en el artículo 185 del Código Civil.
658
Véase: Herrera Mendoza: ob. cit., p. 338. En sentido semejante: Binstock: ob. cit., p. 44.
659
Domínguez Guillén: Manual de Derecho Civil I…, p. 481.