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Revista Venezolana de Legislación y Jurisprudencia
acción de la justicia” 539 . Agrega el autor, que la exhaustividad de las investigaciones
hubiese llevado al mismo resultado, pues la demostración de los
presupuestos normativos no era suficiente para llegar al convencimiento de la
posibilidad de muerte, pero el Tribunal de la apelación declaró la ausencia con
la sola comprobación de las condiciones de ley, omitiendo la valoración de las
circunstancias que habían precedido a la desaparición 540 . Ciertamente, la apreciación
de los requisitos de ley es cuestión que examinará el Juzgador a la luz
del supuesto concreto; en todo caso, la decisión definitiva de la presente fase de
declaración de ausencia, no sólo es apelable dado su carácter formalmente
contencioso, sino que es susceptible de recurso de casación.
En efecto, la presente fase de declaración de ausencia, responde formalmente a un
procedimiento contencioso, toda vez que el artículo 423 del Código Civil le
concede formalmente a este proceso todas las garantías procesales de un juicio
ordinario, inclusive desde la contestación de la demanda, una vez nombrado el
defensor judicial. Dada la importancia de la materia en juego, y a los fines de que
tenga conocimiento del proceso el ausente, se prevé un sistema de publicidad
amplio y especial, con emplazamiento por carteles cada quince días durante tres
meses, según el artículo 422 eiusdem. Por otra parte, la referencia a la legitimación
también demuestra que estamos ante un procedimiento contencioso o contradictorio,
pues el artículo 421 eiusdem señala: “los presuntos herederos ab-intestato y
contradictoriamente con ellos los herederos testamentarios” 541 . El punto cobra
interés práctico, según indicamos, pues en virtud de la Resolución del Tribunal
Supremo de Justicia que le otorga el conocimiento de asuntos de jurisdicción
voluntaria a los Juzgados de Municipio, queda claro que esta fase del procedimiento
bajo análisis continúa a cargo de los Tribunales de Primera Instancia Civil 542 .
539
Tobías: ob. cit., pp. 152-153. Véase en sentido semejante, comentario de: Moisset de
Espanés, Luis: La ausencia con presunción de fallecimiento y el requisito de la falta
de noticias. http://www.acader.unc.edu.ar/artausenciafaltadenoticias.pdf, p. 4, “… en
muchos casos la falta de noticias no es elemento suficiente, se precisa que se lleve al
ánimo del Juez que la ausencia es inexplicable, pues puede deberse a un disgusto
familiar o igual cabe decir del que se oculta de la justicia”.
540
Tobías: ob. cit., p. 153.
541
Véase: Binstock: ob. cit., p. 30.
542
Véase supra Nº 3.3.2.