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Revista Venezolana de Legislación y Jurisprudencia
impuesto hasta la presunción de muerte, sino que bastaría con la “ausencia declarada”.
El Proyecto de Código Civil de 1931 consideraba el divorcio a par tir de los
dos años de esta última, y al efecto indicaba: El transcurso de dos años desde la
fecha de la sentencia firme que declaró la ausencia de uno de los cónyuges. El fundamento
de esta causal de divorcio está en que, a partir de aquel lapso, se acentúa
en demasía, la improbabilidad del retorno del cónyuge ausente, destruyéndose el
objeto del matrimonio, caso en el cual resulta inhumano condenar al cónyuge presente
a un eterno celibato, bajo pena de incurrir en adulterio. Y además hay cierta
culpabilidad en la conducta del cónyuge que se ausentaba y durante el largo
tiempo de dos años, ninguna noticia o informe envía al cónyuge presente 663 .
Considerar la disolución automática del vínculo conyugal por la presunción
de muerte, es inconveniente desde la perspectiva que extingue el matrimonio
al margen de la voluntad de los esposos sin que esté probada la muerte. Por
eso pensamos que la mejor solución de lege ferenda sería consagrar “la
ausencia declarada” como causal autónoma de divorcio.
La situación en otros países es diferente, y así por ejemplo en el Derecho
argentino es válido el segundo matrimonio 664 , aun cuando Moisset se manifiesta
por considerar válido el primer matrimonio (la reaparición del ausente
anula el segundo matrimonio) en el mismo sentido del Derecho canónico
pues el regreso del ausente denota que el primer vínculo matrimonial nunca
se extinguió 665 . Afirma la doctrina argentina, respecto de tal ordenamiento,
que el vínculo matrimonial no se disuelve con la sentencia de muerte presunta
sino únicamente de producirse el nuevo matrimonio 666 . En el Derecho chileno
la disolución del matrimonio opera de derecho según la doctrina 667 . En España,
663
Boletín de la Comisión Codificadora Nacional, N° 6, julio de 1937, p. 25.
664
Véase: Moisset de Espanés, Luis: Los pingüinos y la ausencia con presunción de
fallecimiento. www.acader.unc.edu.ar/artlospiguinosyausencia.pdf.
665
Moisset de Espanés: La ausencia y la Ley 14.394, pp. 27-28.
666
Véase: Tobías: ob. cit., pp. 209 y 214. La opinión del autor citado es que la sentencia
sí extingue el vínculo matrimonial, pues en dicho ordenamiento la sentencia propicia
la extinción de la personalidad y en coherencia no se puede afirmar la subsistencia de
un vínculo que por naturaleza requiere la existencia de dos sujetos o cónyuges.
667
Véase respecto del Derecho chileno: Corral Talciani, Hernán: “La disolución del
matrimonio por muerte presunta de uno de los cónyuges”. En: Revista de Derecho