Número 93: Derecho del Trabajo - Ministerio de Empleo y ...

caso de que en el proceso de negociación no se
haya podido alcanzar un acuerdo, las consecuencias
y soluciones que ofrecen los sistemas
de negociación colectiva funcionarial y
laboral son muy diferentes.
En la negociación colectiva de los funcionarios,
el fracaso de la negociación permite
que la Administración recupere la facultad
de fijar unilateralmente las condiciones de
trabajo de los mismos. La recuperación de
esta facultad está prevista en el artículo
38.7 del EBEP que establece que el órgano
de gobierno correspondiente podrá fijar unilateralmente
las condiciones de trabajo de
los funcionarios cuando no se hubiera alcanzado
un acuerdo en la negociación inicial o
en la renegociación que debe realizarse
cuando no se haya ratificado el acuerdo, una
vez que se hubieran agotado los procedimientos
de solución extrajudiciales de conflictos.
Antes del EBEP, la recuperación de la
facultad de fijar unilateralmente las condiciones
de trabajo de los funcionarios por parte
de la Administración era prácticamente
inmediata. Existía, de acuerdo con lo previsto
en el artículo 38 de la LORAP, la posibilidad
de que «por mutuo acuerdo de las partes y
conforme al procedimiento reglamentariamente
establecido» se sometiera la solución
del conflicto a un mediador o mediadores,
pero esta posibilidad nunca se materializó; ni
siquiera llegó a desarrollarse reglamentariamente
el procedimiento de mediación voluntaria
tal como estaba previsto. Por lo tanto,
en caso de desacuerdo se daba por concluida
la fase bilateral de determinación de las condiciones
de trabajo y quedaba expedita la fase
unilateral.
Después del EBEP algo han cambiado las
cosas; en efecto, el EBEP, en su artículo 45,
contempla la posibilidad de que las partes,
la Administración y los sindicatos, acuerden
la creación, configuración y desarrollo de sistemas
de solución extrajudicial de los conflictos
colectivos derivados de la negociación
ESTEBAN RODRÍGUEZ VERA
de los funcionarios, tanto jurídicos como de
intereses. Obviamente, dichos procedimientos
no se podrían utilizar en el caso de que la
negociación afecte a materias que deban ser
reguladas por ley (negociación prelegislativa).
Los cambios que en relación con la cuestión
que estamos analizando, introduce el
EBEP son los siguientes: da un paso más en
relación con la mediación, ya que establece
que será obligatoria cuando la solicite alguna
de las partes; y también es una novedad que
se que se admita la posibilidad de que, entre
los procedimientos de solución de conflictos,
se contemple el arbitraje voluntario.
En la negociación colectiva del personal
laboral, el fracaso de la negociación determina
la prórroga automática del convenio colectivo
cuya vigencia ha concluido y se pretende
sustituir. Las condiciones de trabajo del personal
laboral, excepción hecha de las que se
establecen en las leyes, normalmente con el
carácter de mínimas, se regulan en convenio
colectivo, igual que ocurre con los trabajadores
del sector privado, eso sí con algunas limitaciones
o restricciones. Por lo tanto, cuando
la negociación del personal laboral fracasa la
Administración no tiene la posibilidad de
regular unilateralmente las condiciones de
trabajo del mismo porque nunca había tenido
esa facultad en relación con este personal. La
solución de esta situación de fracaso de la
negociación sólo puede venir por dos vías: o
bien se vuelve a negociar y a intentar de nuevo
alcanzar un acuerdo, o bien se acude a procedimientos
alternativos en los que se trata
de alcanzar un acuerdo con la colaboración de
un tercero (mediación) o encomendándole
que de la solución (arbitraje)
Ahora bien, la posibilidad, en este caso, de
recurrir a alguno de los indicados procedimientos
alternativos para la solución de los
conflictos derivados del fracaso de la negociación
colectiva es problemática, ya que,
por un lado, el personal laboral de la Administración
no puede acudir a los procedi-
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