Número 93: Derecho del Trabajo - Ministerio de Empleo y ...

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INFORMES Y ESTUDIOS
otra que la contenida en el Estatuto de los
Trabajadores» 21 .
Con acierto se ha sostenido que el articulo
48.1 EBEP «carece de rigor jurídico de una
manera muy destacada y denota la ausencia
de reflexión previa por parte del legislador,
por una razón muy sencilla: no hay régimen
aplicable al empleado público español, sea
estatal, autonómico o local, que no haya previsto
el régimen de sus permisos» 22 , por lo que
se llega a la conclusión de que dicho artículo
«se configura como un precepto informador,
orientador o pedagógico para las Administraciones
autonómicas y locales, y para el personal
laboral, de por donde el legislador estatal
desea que, en el futuro, se dirija la regulación
de los permisos de los funcionarios y, si acaso,
de los trabajadores de las Administraciones
Públicas, pero en ningún caso se impone» 23 .
En el artículo 48.2 del EBEP se recoge un
supuesto «nuevo» permiso consistente en
reconocer dos días adicionales de libre disposición
al alcanzar una determinada antigüedad,
concretamente al cumplir el sexto trienio,
y un día adicional por cada nuevo trienio
que se cumpla a partir del octavo. Se ha sostenido
la inaplicabilidad al empleado público
laboral de estos días adicionales aduciendo
varios argumentos, a saber: primero, en el ET
no se recoge este tipo de permiso, y partiendo
de la inaplicabilidad del artículo 48.1 EBEP,
se estaría reconociendo un derecho ligado al
concepto de antigüedad; segundo, la lógica
del precepto es ajena a la legislación laboral,
no siendo posible su traslación al empleado
público laboral a la vista de la afirmación previa
al reconocimiento de dicho derecho como
es «además de los días de libre disposición
establecidos por cada Administración Públi­
21 GALLEGO CÓRCOLES, I.: «Derecho a la jornada de
trabajo, permisos y vacaciones», ob. cit., pág. 363.
22 BOLTAINA BOSCH, X.: «Jornada de trabajo, permisos
y vacaciones de los empleados públicos en el EBEP. La
problemática del personal laboral», ob. cit., pág. 120.
23 Ibidem, pág. 120.
ca»; tercero, porque este precepto se sustenta
en un concepto totalmente funcionarial, ajeno
al ámbito laboral, como es el trienio, de
suerte que «en un momento en que los convenios
colectivos –cuando menos los sectoriales
privados– han ido suprimiendo el concepto
retributivo vinculado a la antigüedad, tiene
una difícil asunción que el artículo 48.2 instituya
una permiso para el personal laboral ya
no vinculado a la antigüedad sino al cumplimiento
de trienios» 24 .
Sin embargo, la inaplicabilidad de este
permiso se produce, en mi opinión, por la misma
razón por la que se produce la inaplicación
del apartado 1º al personal laboral. Estos
días adicionales de libre de disposición son,
precisamente, días que se añaden al permiso
de asuntos particulares previstos en el 48.1
EBEP, por lo tanto, si dicho permiso no es
aplicable al personal laboral porque éste
cuenta con una legislación propia sobre permisos
tampoco cabe reconocer los días adicionales
ligados a la antigüedad, concretamente
al cumplimiento de un determinado número
de trienios.
Esta, en apariencia fácil, interpretación
dista de ser pacífica y, en consecuencia, se
han ofrecido distintas soluciones interpretativas
en la doctrina judicial sobre la aplicabilidad
de los permisos del artículo 48 del
EBEP al personal laboral de las Administraciones
Públicas. En la doctrina laboralista se
ha postulado la aplicación al personal laboral
del permiso por asuntos particulares y los
días adiciones por cumplimiento de trienios
en virtud de la aplicación del principio pro
operario 25 .
La Sentencia del Tribunal Superior de
Justicia de Castilla y León, Burgos, de 30 de
octubre de 2008 (AS 2008/2394), al tener que
24 Ibidem, págs. 121-122.
25 MONTOYA MELGAR, A.: «Las Administraciones
Públicas como empresarios laborales (Un estudio a la luz
del nuevo Estatuto del Empleado Público)», ob. cit., pág.
498.
REVISTA DEL MINISTERIO DE TRABAJO E INMIGRACIÓN 93