Régimen Jurídico del Derecho Particular y las Obligaciones en el ...

El ánimo de señor o dueño es el elemento formal; el que da sentido jurídico a
la tenencia y la convierte en posesión, “posesión es tenencia con ayuda del
cuerpo y del entendimiento” se lee en el titulo XXX de la Partida Tercera.
Hay que distinguir la tenencia que es el elemento material de la posesión, de
la mera tenencia.
Según el art. 729, se llama mera tenencia la que ejerce sobre una cosa, no
como dueño, sino en lugar o en nombre del dueño.
Esta denominación se aplica generalmente a todos los casos en que se tiene
una cosa reconociendo dominio ajeno.
Tenencia y posesión.- Teorías.- En la problemática jurídica se presenta la
grave cuestión de decidir, en los casos en que una cosa se encuentre,
sometida a una persona, si se trata de posesión o de mera tenencia.
El jurista debe determinar, en cada caso, la naturaleza del poder que la
persona ejerza posesión o mera tenencia.
Dos son las principales teorías que han tratado de formular principios
apropiados para caracterizar la relación posesoria, a saber la teoría subjetiva o
clásica de Savigny, y la teoría objetiva de Ihering.
Luís Claro Solar resume la posesión doctrinal de ambas teorías, del modo
siguiente: “En el sistema de Ihering toda relación posesoria constituye una
posesión propiamente dicha, mientras no se establezca. Que la Ley pone
obstáculo a que el efecto de la posesión se produzca, o sea mientras no se
pruebe; ola existencia de una causa detentionis fijada por la ley. En
consecuencia, si nos hallamos en presencia de una relación posesoria en la
cual el legislador no ha decidido si existe posesión o mera tenencia hay que
admitir que existe posesión. La noción de la detención puede ser extendida
más; allá de; los límites en los cuales la ley la establece. Por el contrario en el
sistema de Savigny es preciso, en todas las relaciones posesorias
problemáticas, admitir que hay mera detención si no se justifica el animus
158