Leer - Revista Pensamiento Penal

ESTUDIOS SOBRE EL DERECHO PENAI. 87
estabiliza, antes que una visión realista, una visión deformada
de los problemas y de las incidencias que sobre ellos puede
tener el sistema punitivo 64 . El "engaño" de que habla HAS-
SEMER no es tanto un complot de los "políticos" para poner
en jaque a su público, sino, sobre todo, la expresión del jaque
en el que se encuentra el sistema decisional público, a
causa de las disfunciones que abarcan la estructura política
y comunicativa de la sociedad.
La^pérdida del equilibrio entre funciones simbólicas y
funciones instrumentales en el sistema de la justicia criminal
(suponiendo que este equilibrio haya existido alguna vez)
significa también que las funciones simbólicas perseguidas
con la ley penal se vuelven cada vez más independientes de
la naturaleza real de los conflictos y de los problemas en relación
a los cuales los símbolos son producidos. La crisis de
la prevención, de la función instrumental de la justicia penal
significa también que no es tanto esta última la que debe
ser utilizada como instrumento para resolver determinados
problemas y conflictos, sino que, más bien, son determinados
problemas y conflictos, cuando alcanzan un cierto
grado de interés y de alarma social en el público, los que se
convierten en la oportunidad de una acción política dirigida,
antes que a funciones instrumentales específicas, a una
función simbólica general: la obtención del consenso buscado
por los políticos en la llamada "opinión pública".
La Escuela Clásica y la llamada Escuela "social" del Derecho
penal son el origen de una conexión funcional entre la
concepción del Derecho como garantía del delincuente (La
Magna Charta de von Liszt) y del ciudadano que todavía no
ha delinquido. Reconociendo la función instrumental de la
norma punitiva, las escuelas antes citadas habían creído poder
individualizar en la utilidad y en la necesidad de la incriminación
el límite del ius puniendi del Estado y al mismo
tiempo el fundamento de la pena justa. En realidad la pretendida
función instrumental del Derecho ha servido siem-
64 Cfr. A. BARATTA, Introducción a... citado.