Leer - Revista Pensamiento Penal

440 CRIMINOLOGÍA Y SISTEMA PENAL
los penalistas, son posiciones excéntricas. Creo, sin embargo,
que estas posiciones excéntricas indican un rumbo que
veo más realista, porque es frontal su propuesta, con respecto
al rumbo tradicional.
Con Zaffaroni estoy de acuerdo perfectamente ahora, sobre
la posibilidad de redefinir con un rol positivo, no mistificador,
el trabajo de la dogmática penal, no solamente asumiendo
los conocimientos que permiten medir qué distancia
enorme hay entre el funcionamiento real y el funcionamiento
que debería ser, según las normas del sistema de la justicia
criminal, sino pudiendo producir una serie de operaciones de
tipo compensador, reequilibrando un poco la distancia entre
lo que debería ser y lo que es. Por ejemplo, el principio de
igualdad, el impacto de ciertos instrumentos dogmáticos para
las zonas que son siempre más desfavorables a sujetos socialmente
débiles, sujetos vulnerables, que a sujetos fuertes.
Conforme a esto el Derecho Penal ataca grupos vulnerables
en la sociedad, los cuales ya son atacados por la violencia
fuera del sistema penal. Deberíamos tomar en cuenta, por
ejemplo, el concepto de co-culpabilidad que introdujo en su
tratado Zaffaroni, al redefinir el concepto de culpabilidad,
otorgando a favor de los sujetos más vulnerables una consideración
de una falta de ejercicio de sus derechos fundamentales,
como una situación de desventaja que permite
cargar en parte a la sociedad la culpa de la acción delictiva,
como una justicia compensadora.
Pero no se trata solamente de reajustes parciales de este
tipo. ¿Reajustes sobre qué? Sobre lo que el mismo Raúl Zaffaroni
definió como la deslegitimación fundamental, estructural,
no solamente del sistema de la justicia criminal, sino
del mismo derecho penal, que es parte del sistema. La deslegitimación
deriva de la enorme discrepancia entre los programas
de acción del sistema, los principios de funcionamiento
en el marco del llamado derecho penal liberal y el
funcionamiento real del sistema. El sistema, al funcionar
fuera de sus principios legitimadores, al no respetarlos, está
deslegitimado. El derecho penal y la misma dogmática