Leer - Revista Pensamiento Penal

74 CRIMINOLOGÍA Y S/STEMA PENAL
Estado, sino a un sujeto concebido como fuente de peligro
para los bienes jurídicos a proteger, como potencial "enemigo".
Se comprende entonces, cómo pueden ser abandonados
los límites objetivos del comportamiento, cómo el control penal
puede penetrar también en la esfera de las intenciones y
de las opiniones. Igualmente, el principio "cogitationis penara
nemopatitur" no queda más fuera de discusión, concluye
JAKOBS.
Para dar un instrumento técnico de análisis de los problemas
relativos a esta materia, JAKOBS, que toma decididamente
posición a favor del Derecho penal "orientado hacia el
ciudadano", propone distinguir entre tutela anticipada de
bienes jurídicos y anticipación de bienes jurídicos a los fines
de la tutela. En este segundo caso, la norma penal no protege
anticipadamente el bien jurídico "principal" (como sucede
en el primer caso, que ha sido también hasta ahora el
más estudiado), sino protegería, por el contrario, un fragmento
de él ("bien jurídico instrumental"), que constituye un
momento funcional. JAKOBS presta particular atención a esta
forma de anticipación; en ella el ilícito no se basaría, como
en el primer caso, el de la tutela anticipada de los bienes
jurídicos, en la puesta en peligro de la norma que los protege
(piénsese por ejemplo en la responsabilidad para la tentativa),
sino.sobre la puesta en peligro de una norma subsidiaria
que protege la norma principal. Sería en este sentido,
un ilícito parcial.
El bien jurídico parcial protegido por la norma subsidiaria
es, según JAKOBS, la validez de la norma principal. Esta
validez se refiere a terceros, excluyendo en consecuencia,
tanto al autor como a la víctima potencial. O sea, se trata de
la seguridad cognoscitiva de los coasociados, de su confianza
en la norma principal 42 . A diferencia de la transgresión de
la norma principal que representa un atentado directo e inmediato
a su validez, se trata, en estos casos, de un atentado
indirecto. JAKOBS estudia bajo este aspecto una serie de
42 Ibidem, pág. 775.