Leer - Revista Pensamiento Penal

62 CRIMINOUDGÍA Y SISTEMA PENAL
Algunas teorías extrasistemáticas de los bienes jurídicos
elaborados con una indudable perspectiva crítica, tampoco
logran sustraerse del todo a una doble función de legitimación
que ellas cumplen, independientemente de la intención
de los autores, en relación con los sistemas de la justicia criminal.
Tomemos como ejemplo la teoría "personal" del bien
jurídico elaborada recientemente por HASSEMER 16 : SU intención
es rigurosamente limitativa. En efecto, es admitida en
esta teoría la legitimidad extrasistemática de la tutela penal
de bienes jurídicos sólo "aferrables" y determinados, relacionados
directa o indirectamente con intereses de personas físicas.
La deslegitimación de las normas penales de tutela de
intereses difusos y de "funciones" implica, sin embargo, una
indirecta legitimación de las otras normas.
El riesgo es que la exclusión "por principio" de los bienes
jurídicos difusos e indeterminados sea compensada con una
aceptación, también "por principio", de los bienes jurídicos
personales e indeterminados, y que esta aceptación sustituya
la comprobación empírica de la hipótesis de la idoneidad
de la pena en la tutela de estos bienes, transformándose en
un nuevo soporte ideológico de la teoría instrumental del Derecho
penal. De esta manera, la portada crítica y política del
discurso queda, de hecho, limitada a la dimensión cuantitativa
(contener la expansión del sistema punitivo) sin intervenir
sobre la dimensión cualitativa, es decir, sobre el concepto
de la función instrumental del Derecho penal tout court.
ción de la sanción penal seria la de expresar y reforzar los valores entorno
a los cuales la sociedad está integrada. Crf. E. DURKUEIM. Les regles de la
mèthode sociologique, 13 a . ed., Paris 1956, pág. 64 ss. De la división du travaii
social. Etude sur VOrganisation des sociétès supérieures, 2 a ed., Paris
1902, pág. 35 ss.
15 Al respecto me permito remitir a mi Criminología critica y critica del
Derecho penal, Siglo XXI, México 1986, especialmente, en el capitulo X,
"Las teorías conflictivas de la criminalidad".
16 Véase la contribución de W. HASSEMER recopilado en Scritti in onore
di A. Kaufmann per il suo 65 compleano.