Leer - Revista Pensamiento Penal

ESTUDIOS SOBRE EL DERECHO PENAL 77
ella ha correspondido, precisamente, la historia de las técnicas
de imputación con la tendencia a anticipar la esfera de
la punibilidad.
La segunda dificultad es de carácter normativo. Es fácil
verificar el vicio de argumentaciones que pretenden hacer
derivar del reconocimiento de valores e intereses en la constitución,
la obligación del legislador de proveerles una tutela
penal. No existen bienes jurídicos reconocidos en la constitución
que por su naturaleza impongan asumir en ella la
existencia de una norma tácita que tenga por objeto una
obligación de este tipo 46 . Pero también es cierto lo contrario.
Es áspero el recorrido que debe atravesar quien quiera hacer
derivar de la naturaleza de los bienes jurídicos constitucionalmente
reconocidos y de su colocación jerárquica en el
sistema constitucional de los valores, una prohibición de criminalizar
las conductas que ofenden o ponen en peligro dichos
bienes.
La tercera dificultad, tal vez la principal, es de naturaleza
epistemológica. A ella me refería anteriormente, cuando
expresaba mis dudas acerca del carácter "extrasistemático"
de un referente material construido bajo la óptica del sistema
punitivo, como el provisto precisamente por la teoría penal
de los bienes jurídicos. Un discurso crítico sobre los bienes
jurídicos no puede ser solamente un discurso relativamente
extrasistemático; debe colocarse decididamente en un
punto de vista externo al sistema penal y a la lógica de su
legitimación instrumental.
La legitimación instrumental de los sistemas punitivos
ha llegado en efecto, en mi criterio, a una crisis irreversible.
La función de prevención especial positiva (resocialización
46 Por el contrario, el reclamo a los dictámenes constitucionales en
materia penal representa una importante estrategia interior de un discurso
critico del Derecho penal positivo dirigido a reducir drásticamente el
área de intervención, cír. como ejemplo particularmente significativo, F. F.
BRIGOLA, Teoría generale del reato voz del "Nuovissimo digesto italiano", Torino,
1973, ps. 8-93.