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180 CRIMINOLOGÍA Y SISTEMA PENAL tema penal por parte de la opinión pública, reacción ésta que evoca una suerte de derecho penal mágico, cuya principal función parece ser el exorcismo 26 ). En el interior de este proceso, el eficientismo penal intenta hacer más eficaz y más rápida la respuesta punitiva limitando o suprimiendo garantías sustanciales y procesales que han sido establecidas en la tradición del derecho penal liberal, en las Constituciones y en las Convenciones Internacionales. La reducción de los niveles de legalidad destruye el equilibrio entre la verdad sustancial y la verdad procesal, al mismo tiempo que marca un retorno a las formas de proceso premodernas: el proceso crea la prueba, el proceso crea el criminal, el proceso es la pena principal 27 . Se desliza hacia "un modelo totalitario de política criminal" 28 , hacia las modalidades de una nueva "suave inquisición" 29 , que coexisten al interior de una conflictualidad latente con el sistema liberal y democrático correspondiente a la legalidad constitucional. Observado en la óptica de la teoría sistèmica, el eficientismo penal es un clásico ejemplo de un círculo vicioso de la respuesta a una desilusión, debida a la percepción de la ineficacia de la reacción penal a determinados problemas. El eficientismo, podríamos decir con la terminología de LUH- MANN, no responde cognitivamente, sino normativamente a la desilusión 30 ; se niega a aprender y, en vez de buscar otra 26 Ver, DELMAS-MARTY, 1986, p. 44; HASSEMER, 1989; ALBRECHT 1997, ps. 128-131; sobre el "derecho penal simbólico" ver MÜLLER, 1993; LEHNE, 1994. 27 Para una critica del eficientismo penal en el derecho sustancial y procesal ver SCHÜMANN, 1977; BARATTA, SILBERNAGL, 1983, SMAUS 1985; BA- RATTA 1989; HASSEMER 1990; APONTE 1990; APONTE 1998, ALBRECHT 1993; FRISTER 1994; MOCCIA 1997. Se va en dirección de un modelo totalitario de política criminal (DELMAS-MARTY 1986, 190). 28 Ver, DELMAS-MARTY, 1986, p. 190. 29 Ver, PADOVANI, 1991. 30 Utilizo aquí libremente conceptos elaborados en diversos trabajos por LUHMANN (ver, entre otros, LUHMANN 1993, ps. 76-83, 133-134, 555- 556).
CRIMINOLOGÍA Y CIENCIAS PENALES 181 reacción más eficaz, intenta hacer más eñcaz aquella reacción penal, aumentando su intensidad también en detrimento de la legalidad constitucional, del buen funcionamiento y de la legitimación de los órganos judiciales 3 '. A la inevitable desilusión sigue una reacción punitiva más grave a la precedente, y la espiral represiva sigue aumentando, como muestra la experiencia de los últimos años en muchos países occidentales, con los Estados Unidos a la cabeza. Sin embargo, el eficientismo no sería un mal tan grave, si se tratara sólo de un problema de aprendizaje; algunos argumentos fuertes podrían quizás curarlo. Por el contrario, es sobre todo un problema de actitud y como tal, no es sólo un síntoma, sino una parte integrante de la crisis social y política, y de los procesos de comunicación social que la acompañan. Aquello que está enjuego no es sólo la percepción del derecho penal por parte de políticos, juristas y de la opinión pública, sino el modo de percibir los conflictos sociales. Ello parecerá más claro, si examinamos rápidamente las típicas distorsiones que caracterizan esta falsa percepción. No son más que articulaciones diferentes de aquello que podríamos denominar criminalización de los conflictos, o sea, la lectura de los conflictos en el código binario crimen/pena. Se trata, en primer lugar, de una eticización y absolutización de los conflictos. A su contenido real (expresado en la existencia y la utilización de un recurso jurídico) se sobrepone una polarización ideológica entre bien y mal. Se produce de tal modo una expansión de la esfera moral, que tiene como efecto también favorecer mecanismos psicosociales de proyección, producir etiquetamientos y formar mayorías silenciosas. Ellos a su vez interaccionan con las cruzadas morales y las campañas de ley y orden, influyendo sobre los mecanismos de consenso y de legitimación del poder. En segundo lugar, se produce una decontextualización y una despolitización de los conflictos. A la luz de una lectura 31 Ver las anotaciones de FOUCAULT sobre las reacciones análogas respecto de la crisis de la cárcel (1975, ps. 273-274).
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