Matrilineare Gesellschaften - Institute for Advanced Studies

Das Mutterrecht in der Evolutionstheorie des 19. Jahrhunderts 94
Nach Jhering beruht das römische Recht, nicht wie die Naturrechtler behaupteten,
auf moralischen Prinzipien, sondern auf ökonomischen Notwendigkeiten. Das
Leitprinzip sei ” Selbstsucht“. Für ihn war die ideale Grundlage der Rechtsentwicklung
eine langsame und beständige Entwicklung des Rechts, um ein mögliches
Gleichgewicht zwischen bewahrenden und fortschrittlichen Kräften zu schaffen.
Als Beispiele für Völker mit diesem Gleichgewicht sieht Jhering das antike Rom
sowie auch England. ” Der Charakter eines fortschrittlichen Volkes, wie es die
Römer gewesen waren, beruhte gerade auf der Fähigkeit, sich fremde Ideen und
Institutionen zu eigenen zu machen. [. . .] Daraus zog Jhering den Schluß, daß
sich die Fortschrittlichkeit eines Rechts nicht am Maße seiner Anpassung an den
Nationalcharakter erweise, sondern an der ‘Universalität’. 1857 gründete Jhering
die ‘Jahrbücher für die Dogmatik des heutigen römischen und deutschen Privatrechts’“.
Im 1. Heft verkündet er das Motto: ” Durch das römische Recht über das
römische Recht hinaus“. Ein weiterer Aufsatz beschäftigte sich mit der Lehre von
der culpa in contrahendo, d.h. der Lehre von der Haftung für Pflichtverletzungen
beim Abschluß eines Vertrages, für den Fall, daß der Vertrag nicht wirksam
zustande kommt. 112
Windscheid veröffentliche 1856 sein Buch mit dem Titel: ” Die Actio des römisches
Rechts“. Nach ” Savigny war die römischen Actio noch dasselbe, was sie
schon für Donellus gewesen war, d.h. Klagen waren das auf dem Prinzip der Gerechtigkeit
basierende Mittel zur Durchsetzung von subjektiven Rechten, die auch
schon unabhängig von den Klagen bestanden“. Demgegenüber führte Windscheid
den Beiweis, daß der Prätor als Repräsentant des römischen Staates immer dann
Klagebefugnis gewährte, wenn dies aus rechtspolitischen Gründen sinnvoll war,
ohne auf das subjektive Recht Rücksicht zu nehmen. Die modernen Pandektisten
gaben keine Erklärung, welcher politischen Theorie sie anhingen. Die Rechtswissenschaft,
die sie im römischen Recht entdeckt hatten, wie sie glaubten, offenbarte
ein höchst individualistisches Recht, das den Spielraum für Vertragsfreiheit ohne
jede Rücksicht auf Ungleichgewicht beim Aushandeln der Vertragsbedingungen
vergrößerte, bot damit dem Privateigentum den größtmöglichen Schutz und verringerte
gleichzeitig die Verantwortlichkeit der Unternehmer für Schäden, die sie
anderen Menschen durch ihre Geschäfte zufügen könnten auf ein Minimum. 113
Die Errungenschaften der Rechtswissenschaft wurden von Windscheid im ” Lehrbuch
des Pandektenrechts“ (zwischen 1862 und 1870) zusammengefaßt. Dieses
Werk hatte großen Einfluß auf den Inhalt des deutschen Bürgerlichen Gesetzbuches
(BGB) von 1900. Das System des BGB unterliegt nicht der strengen Ordnung der
Nach Jhering sei die Jurisprudenz die ” Mathematik“ des Rechts und führe damit zur Verwirrung
und Verkennung des Wesens des Rechts: ” Das Leben ist nicht der Begriffe, sondern die
Begriffe sind des Lebens wegen da. Nicht was die Logik, sondern was das Leben, der Verkehr,
das Rechtsgefühl postuliert, hat zu geschehen, möge es logisch deducirbar oder unmöglich sein.“
Rudolf von Jhering (1888): Geist des römischen Rechts, 3.Theil, Erste Abtheilung, 4.Auflage,
Leipzig; Schreibweise nach Original, Stein 1996, S.199.
112 Stein 1996, Römisches Recht und Europa, S.199–200.
113 Stein 1996, Römisches Recht und Europa, S.200.