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12 MANUAL DE DERECHO PENAL MEXICANO
conducta que los hombres deberán observar con relación a esas realidades,
en función de un fin, colectivamente perseguido y de una valoración
de esos hecho. Esas normas son reguladoras de conducta, no
comprobaciones de hecho; su contenido es una exigencia, un deber
ser, no una realidad, un ser. Lo que la ley natural predice es algo que,
en sus líneas generales, efectivamente tiene que ocurrir; lo que una
norma jurídica dispone, puede, de hecho, no ocurrir. La ley jurídica
puede ser, efectivamente transgredida. No toda transgresión a ese sis-
tema regulador de la conducta impuesto en una sociedad conforme a
una finalidad y a un sistema de valoraciones, importa necesariamente,
sin embargo, una tansgresión penal. Dentro de la escala de valores,
existe un más y un menos y, conforme a la jerarquía de cada valor, el
Derecho dispone distintas jerarquías de exigencia. El Derecho penal
funciona, en general, como sistema tutelar de los valores más altos,
ello es, interviene solamente ante las transgresiones que vulneran los
valores fundamentales de una sociedad”. 27 Que el Derecho penal es valorativo
nos lo demuestra el hecho innegable de que sus normas jurí-
dicas regulan conductas y al imponer un deber jurídico determinado
bajo la amenaza de la pena, penetra del mundo del ser al del deber ser.
En efecto, como el hecho del hombre es un acontecimiento ocurrido
en el mundo material de relación y por ello perteneciente a la catego-
ría del ser, constituyendo el objeto de la normatividad jurídica que
prescribe la conducta debida, ésta adquiere la categoría de deber ser al
asociar al incumplimiento de dicha conducta la imposición de una
pena. Aún más patente resulta su carácter valorativo en cuanto la jurisdicción
realza la función de aplicar la ley, pues ella requiere, como es
sabido, la operación de subsumir el hecho real en la hipótesis norma-
tiva para poder valorarlo y determinar su contrariedad con la norma.
De ahí que se afirme que la noción del delito responde a un concepto
deontológico, pues requiere el valorar la conducta precisamente den-
tro del ámbito de las normas.
El Derecho penal es igualmente finalista, como lo ha proclamado el
mismo JIMÉNEZ DE ASÚA al señalar que si se ocupa de conductas, no
puede menos de tener un fin, Este, al decir de ANTOLISEI, consiste en
combatir el triste fenómeno de la criminalidad. 28 En realidad, el fin del
Derecho penal puede ser mediato o inmediato: éste se identifica con la
represión del delito, mientras el primero, tiene como meta principal,
el lograr la sana convivencia social.
Heinrich JESCHECK, en su Tratado de Derecho Penal, empieza por
afirmar que la misión del derecho punitivo consiste en proteger la convivencia
humana en la comunidad y que tal derecho únicamente pue-
27 Ob. Cit., I, pp. 38-39.
28 Ob. Cit., p. 2.