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688 MANUAL DE DERECHO PENAL MEXICANO
aclara que no deben identificarse los elementos de un delito con las
circunstancias del mismo, porque los primeros son esenciales y las segundas
meramente eventuales y de carácter secundario, de donde concluye
afirmando que un elemento del delito no puede al mismo tiempo
ser una circunstancia del mismo.6 En opinión contraria se ubica el
pensamiento de ANTOLISEI, quien sobre la cuestión razona que un
mismo hecho puede ser considerado por la ley como un elemento
constitutivo o bien como una circunstancia de un determinado delito.
"Para establecer, por tanto -expresa-, si se trata del uno o de la otra, no
hay que mirar a la naturaleza intrínseca, sino a la función que le está
atribuida. Cuando el hecho sirve para distinguir un delito de un hecho
lícito o de otro delito, es elemento constitutivo; en cambio, cuando
agrava o atenúa el delito, e implica una variación en la pena señalada
en la ley, entonces es circunstancia La presencia de una circunstancia
transforma el delito simple en delito circunstanciado, y la relación que
media ~ntre uno y el otro es una relación de genus a species. En el
delito circunstanciado, por consiguiente, tienen que existir todos los
elementos del delito simple: La circunstancia es siempre un plus". 7 Por
su parte RANIERI reconoce que las circunstancias no son indispensables
para la existencia del delito en tanto los elementos sí lo son, y
aquéllas, cuando existen, tienen su influencia sólo sobre la gravedad
del delito y por ello sobre la gravedad de la pena, aclarando en consecuencia
que no son propiamente circunstancias aquellos elementos en
cuya intervención implica el paso de uno a otro tipo de delito, ya que
se trata de elementos constitutivos que concurren a in tegrar la estructura
de determinada figura criminosa; por ejemplo, la violencia a la
persona o la amenaza, en el delito de rapiña o hurto con violencia
personal (art. 628), no es circunstancia sino elemento constitutivo,
puesto que su existencia implica el paso del delito de hurto (art. 624) al
de rapiña". 8
Lo expuesto n,os llevaa considerar que la circunstancia, siendo de
naturaleza accidental y accesoria o secundaria, sólo influye ordinariamente
en la agravación de la pena, aunque por excepción puede
igualmente influir en su atenuación. Una determinada circunstancia,
vinculada al hecho y referida a la forma, tiempo o lugar de ejecución, o
a las personas que intervienen en él, se transforma en elemento cuando
da nacimiento a un particular tipo delictivo,diferenciándolo de otro en
el que está ausente ese nuevo elemento, aún cuando los demás sean los
mismos, momento en que no puede ya ser considerada como
circunstancia del nuevo delito. Es por ello que PORTE PETIT CAN
___________
6 Tratado de Derecho Penal, Vol. 11, p. 49. Buenos Aires, 1948.
7 Ob. cit., pp. 308-309. _
8 Manual de Derecho Penal, Parte General, 11, pp. 1 a 3, Editorial Témis, Bogotá,
1975. Versión castellana de Jorge GUERRERO.