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LAS FORMAS DE APARICIÓN DEL DELITO. LA TENTATIVA 605
do la inidoneidad de medio, en su mismo origen, hace imposible el
evento.
Se dice que el delito es imposible por inexistencia del objeto
cuando falta el. objeto jurídico tutelado por la norma penal o bien el
objeto material, o sea "el elemento constitutivo que representa la
entidad física principal (cosa, persona o condicion de hecho) respecto
de la cual se desarrolla la actividad criminosa del agente". 42 Así, por
ejemplo, falta el objeto jurídico y el delito es imposible, en el acto de
disparar sobre un cadáver creyendo que la persona tenía vida; en el
apoderamiento de la cosa propia, aun cuando el agente la hubiera
creído ajena. Falta el objeto material en las maniobras abortivas
realizadas en mujer no embarazada, o en el acto de disparar contra una
sombra o un bulto inanimado pensando se trata de un hombre.
La política adoptada en relación,a la punibilidad del delito imposible
no ha seguido un criterio firme y recto. Ya hemos visto cómo en
Alemania, a partir de Von BURI, se impuso la teoría subjetiva,
llegándose a punir como actos de tentativa verdaderos delitos
imposibles, criterio que ha tenido también representantes en Francia y
otros países. La orientación subjetiva ha atendido, fundamentalmente,
a la voluntad exteriorizada de producir un determinado resultado, con
independencia de la realidad jurídica, siendo por ello punibles los
actos, idóneos o inidóneos. El positivismo, que pregonó como
fundamento de la pena la peligro!1idad del delincuente, propugnó por
la punibilidad de la tentativa aun cuando ésta fuera imposible, si
revelaba temibilidad en el autor de los actos, dejando impunes aquellos
no reveladores de peligrosidad. Otros criterios han atendido a la in
idoneidad de los medios empleados, dividiéndola en absoluta y
relativa. 43
El anteproyecto de Código Penal para el Distrito y Territorios Federales,
redactado en el año de 1958, declara en su artículo 13, párrafo
tercero: "Cuando por falta de idoneidad de los medios o por
inexistencia del objeto jurídico o material, el delito es imposible, será
sancionable ". 44 Según prescripción contenida en el artículo 50, párra-
__________
42 MANZINI, ibídem, p. 205.
43 "La absoluta tiene lugar cuando los medios adoptados o el objeto sobre el cual
aquéllos actuaban, hacen imposible, por la ley natural, la realización del resultado propuesto,
como en
el caso tantas veces citado del envenenamiento con sustancias inofensivas. La relativa se verifica
cuando los medios o el objeto tenían en sí mismos una idoneidad general para que el resultado se
hubiese producido, pero no tenían, debido a las circunstancias particulares, la virtud suficiente
para producido en un caso concreto. Así, por ejemplo, se administra una sustancia efectivamente
venenosa, pero en cantidad insuficiente para producir su efecto o se propina en la cantidad
debida, sin producir consecuencias, por ser la víctima de naturaleza inmune a aquel determinado
veneno, o en caso de ataque a la persona con arma blanca, si el apuñalado lleva una cota de malla.
En la hipótesis del sujeto pasivo inexistente, la imposibilidad será absoluta cuando el sujeto no
haya estado nunca en el lugar, y relativa cuando debiera verosímilmente estar ahí." LuisjlMÉNEZ
DE ASÚA: La ley y el delito, p. 524.
44 Hemos de admitir la solidez de los argumentos de Ramón PALACIOS cuando,
refiriéndose a los partidarios de la punición del delito imposible, afirma que quedan sumergidos
en