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LA PUNIBILIDAD Y LAS EXCUSAS ABSOLUTORIAS 573
tes a la aplicación o inaplicación de las primeras. Estas crean delitos y
se integran mediante el precepto y la sanción. A través del precepto se
dirige un mandato o una prohibición a los particulares destinatarios de
ellas, estatuyéndose deberes de obrar o de abstenerse cuya exigencia
es posible en virtud de la coacción derivada de la sanción integrante de
las normas de este tipo. La obligación jurídica de cumplir con el deber
impuesto, sólo es debida a la amenaza de sanción a la contraria impone
la propia norma.
Por esta razón, como hemos venido sosteniendo en la
cátedra con absoluto convencimiento la norma que pretende imponer
una obligación, a través de un mándalo o una prohibición, sin ligar a
ellos la amenaza de una pena (sanción penal), pierde su eficacia y se
convierte en una norma puramente declarativa. Preténdese refutar el
anterior argumento afirmando que aun cuando se admitiera la
necesidad de la sanción para integrar la norma jurídico penal primaria,
ello no conduce a considerar esencial la punibilidad en el delito, pues
éste no se identifica con la norma. 11
Es cierto que el delito, como una conducta o hecho dados en
mundo fáctico no se identifica con la norma jurídica que prescribe
determinado proceder humano, pero a nuestro juicio resulta incontrovertible
que la conducta prohibida ha sido determinada por el
derecho y éste constituye la razón de ser del delito como suceso, pues
los actos de los hombres muestran en tal caso inconformidad con aquí
cayendo por ello bajo el campo de regulación de sus normas. Quien
mata injusta y culpablemente a un semejante; quien se apodera
injustamente de la cosa ajena, realiza actos condicionantes de la pena,
por cuanto las normas que sancionan el matar y el robar establecen una
relación entre la conducta o hecho previsto y el acto coactivo del Estado.
Decir que la pena es la consecuencia del delito es del todo
correcto, pero no debe confundírsela con la punibilidad, elemento
constitutivo del delito, por cuanto es fuente de la obligatio juris. En
consecuencia, negamos la existencia de delitos no punibles, expresión
equívoca con la cual se pretende, entre otros argumentos, hacer valer el
punto de vista negativo del carácter esencial de la punibilidad en el
delito. Es la expresión, atribuida a Luís SILVELA (El Derecho Penal
estudiado su principios y en la legislación vigente en España) tiene su
fundamento en la tesis sustentada por el autor respecto a la noción del
delito conforme al Código español de 1870, según lo observa José
Arturo Rodríguez Muñoz, comentarista del Tratado de MEZGER, pues
el artículo 8 de ese ordenamiento, que describía las eximentes,
expresaba en su encabezado: "No delinquen y, por consiguiente, están
exentos de responsabilidad penal", mientras las excusas absolutorias a
las cuales SILVELA se
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11 Cfr. Fernando CASTELLANOS: Lineamientos Elementales de
Derecho Penal, p 132, nota 12, 10ª edición, 1976. La punibilidad y su ausencia, p.
415, Criimnalia, XXVI, 1960.