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EL CONCURSO DE DELITOS 661
c) Identidad de lesión jurídica. No obstante que algunos autores
hablan de violación a un mi!!mo precepto penal o de identidad de
norma, de bien jurídico, de unidad de tipo, etc., hemos preferido la
expresión identidad de lesión jurídica que, por su latitud, puede comprender
la idea que entraña directa referencia a la norma incriminadora,
así como al bien jurídico tutelado. .
Se ha discutido sobre el correcto alcance de la unidad de la lesión
jurídica. Así, mientras algunos han querido ver en ella un carácter restrictivo
de la continuación, otros sostienen una mayor comprensión de
casos en los que no resulte indispensable una nueva determinación
criminal. Puede, pues, sostenerse la existencia de continuidad en el
delito cuando, aun tratándose de tipos distintos, aunque subordinados
(robo y robo con violencia) exista vinculación entre las diversas
acciones realizadas, a virtud de la unidad de propósito o determinación
delictuosa. 20
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sostuvo B. ALIMENA al expresar que la identidad de resolución criminosa implica una determinación
única y por tanto una misma volición, "sin que importe que la volición, única en la
conciencia del reo, actúe, a veces, de manera discontinua", con lo cual se identificaba el elemento
psicológico del delito continuado con el dolo. "Pero bien mirado el asunto -expresa textualmente
BE1TIOL-, si es cierto que el delito continuado se resuelve en una hipótesis de concurso real, de
allí se deriva que todo delito debe estar animado por una resolución propia e independiente, que
podrá identificarse con el dolo cuando se trata de delitos dolosos y podrá asumir la forma de la
culpa en los culposos. No excluimos, en realidad, la posibilidad de admitir continuación también
en los delitos culposos. Si el designio criminoso no se identifica en las resoluciones particulares
que están en la raíz de todo delito en continuación, debe considerársele, entonces, como un lazo
psicológico que vincula las concretas voliciones particulares... Sostenemos, pues, que en el
concepto de designio criminoso, es determinante el elemento intelectivo, ya que debe
entendérseles como un esbozo, como un programa que el agente ha ideado y que desea realizar
sucesivamente en épocas y lugares distintos y también en perjuicio de sujetos diferentes. Lo que
importa es que el designio criminoso permanezca idéntico, porque si el agente cambia el
programa, si se determina en virtud de otros fines con métodos distintos de los que había
dispuesto, no podrá hablarse de identidad de designio y también desaparecerá la unidad que
caracteriza al delito continuado". Derecho Penal. Parte General, pp. 559-561. Editorial Témis,
Bogotá, 1965. Trad. Dr. José Luis PAGANO.
20 "Lo importante -dice SOLER- es el modo de violar la ley. Así, existirá continuación entre
hurto simple y hurto calificado, puesto que este último está con el primero en una relación de
minus-plus. En cambio, no debe admitirse continuación cuando la incriminación principal varía,
como por ejemplo si primero se hurta y luego se estafa." Derecho Penal Argentino, III, p. 352,
Buenos Aires, 1951. En idéntico sentido BETTloL, al propalar el criterio de que la primera parte
del artículo 81 del Código Penal Italiano estatuye que las acciones pueden perpetrarse aun en
tiempos distintos y en lugares diversos, siendo necesario sin embargo que la penalidad de
acciones u omisiones determine una pluralidad de violaciones a la misma disposición legal,
aunque sea de distinta gravedad; para lo cual aduce que la misma disposición legal no equivale al
mismo artículo de un ordenamiento jurídico, dado que si así fuese "no sería posible la continuación
entre uil hurto tentado y uno consumado, entre un hurto simple y uno agravado, entre
uno común y otro militar... Es preciso, pues -sigue diciendo-, para determinar qué. se entiende por
la 'misma disposición' legal, atender a la identidad del precepto jurídico, de la orden que puede
encontrarse especificada en una multiplicidad de disposiciones legales distintas, sin que por ello
éstas deban considerarse 'diversas', para excluir la figura de la continuación. La orden no hurtar
se halla específicamente en la disposición del artículo 624, en la del artículo 625 yen la del
articulo 262 del C. P. Mil., por lo que podrá haber continuación entre un hurto simple y uno
agravado, entre uno común y otro militar". Ob. cit., p. 558-559.