REVISTA ESPAÑOLA DE DERECHO MILITAR Nº 88 JULIO ...

Ahora bien, el hecho de que los ataques dirigidos contra bienes civiles
y los ataques desproporcionados contra objetivos militares no hayan sido
tipificados como delitos autónomos en relación con los conflictos armados
de carácter no internacional, y el hecho de que el ER no permita una interpretación
extensiva de los ataques dirigidos contra la población o las personas
civiles a los efectos de cubrir dichos ataques - tal y como ha realizado
la jurisprudencia del TPIY 51 -, no significa necesariamente que los
mismos no den de ninguna manera lugar a responsabilidad penal confor-
51 Como resultado algunos podrían pensar que la jurisprudencia del la Corte, siguiendo
la jurisprudencia del TPIY, no tendrá más remedio que ampliar, en el marco de los conflictos
armados de carácter no internacional, el crimen de atacar a la población o a las personas
civiles para cubrir, como mínimo, los ataques contra objetivos militares de carácter
desproporcionado y, muy posiblemente también, los ataques contra bienes civiles. Sin
embargo, en nuestra opinión no cabe llevar a cabo en el contexto del ER la aplicación
extensiva del crimen de atacar a la población o a las personas civiles que ha realizado la
jurisprudencia del TPIY - y ello con independencia de que cómo afirma la jurisprudencia
del TPIY dicha interpretación sea conforme a la costumbre internacional. Así, en primer
lugar, existen importantes diferencias entre la configuración típica del crimen de atacar a
la población o a las personas civiles en el ER y en la jurisprudencia del TPIY - que por lo
demás son también aplicables al crimen de atacar a objetos civiles previsto en el art.
8(2)(b)(ii) ER. Entre ellas destaca el hecho de que ni el ER, ni los EC, exigen ningún tipo
de resultado lesivo derivado del ataque para la consumación del delito, por lo que se puede
afirmar que en el ER se configura como un delito de mera actividad que se consuma con
la mera realización de un ataque - acto de violencia - con la intención de afectar a la población
o a personas civiles que no se encuentran bajo el poder de la parte contendientes a la
que pertenece el autor (ver a este respecto D. Frank, Attacking Civilians…, p. 142; y K.
Dörmann, Elements of War Crimes…, p. 130). Esta particular configuración del crimen de
atacar a la población o a las personas civiles en el ER impide en nuestra opinión su aplicación
extensiva para cubrir supuestos de ataques desproporcionados que se caracterizan por
el propósito de atacar un objetivo militar concreto.
En segundo lugar, el art. 22(2) ER, en cuanto que manifestación del principio nullum
crimen sine lege, obliga expresamente - a diferencia del Estatuto del TPIY - a una interpretación
«estricta» de los elementos del tipo sin que en ningún caso quepa su interpretación
extensiva por analogía. Además, conforme a esta misma disposición, en caso de ambigüedad
los elementos del tipo deberán ser interpretados en favor de la persona objeto de
investigación, enjuiciamiento o condena.
En tercer lugar, la interpretación extensiva del crimen de atacar a la población o a las
personas civiles para cubrir supuestos de ataques desproporcionados o incluso de ataques
dirigidos contra bienes civiles echaría por tierra lo que para muchos constituye uno de los
elementos más positivos del ER y que consiste en la tipificación autónoma, al menos en
relación con los conflictos armados internacionales, de los ataques que más gravemente
infringen el núcleo central de la normativa que desarrolla el principio de distinción en la
conducción de las hostilidades, evitando de esta manera la confusión entre: (i) la obligación
de las partes contendientes de dirigir sus ataques contra objetivos militares, y la consiguiente
prohibición de atacar personas o bienes civiles; y (ii) la prohibición de lanzar ataques
contra objetivos militares cuando sea de prever que causarán daños civiles colaterales
excesivos en relación con la ventaja militar concreta y directa prevista. Por estas razones,
entendemos que no cabe seguir la jurisprudencia del TPIY en este punto.
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