REVISTA ESPAÑOLA DE DERECHO MILITAR Nº 88 JULIO ...

En nuestra opinión, la interpretación literal de la definición del delito
como «dirigir intencionalmente ataques» lleva a afirmar que efectivamente
los apartados (2)(b)(i) y (ii) y (2)(e)(i) del art. 8 ER establecen un elemento
subjetivo específico en relación con los crímenes de personas o bienes
civiles. Esta interpretación se corresponde además con la intención de
los redactores del ER y de los EC de introducir un elemento subjetivo
específico tanto en la definición como en los elementos de los crímenes de
atacar a personas o bienes civiles para evitar así su confusión con el crimen
de ataques desproporcionados contra objetivos militares 129 , si bien
algunos han señalado que su contenido es en última instancia muy similar
al del elemento subjetivo general previsto en el art. 30 ER 130 .
En cuanto a su contenido, surge la pregunta de si la expresión «intencionalmente»
requiere un dolo directo de primer grado, es decir, que el
autor lance su ataque pretendiendo alcanzar precisamente a personas o
bienes civiles, o si lo que requiere es una conducta dolosa que incluiría
también el dolo directo de segundo grado y el dolo eventual. En nuestra
opinión, esta expresión no solo incluye supuestos en que el objeto del ataque
son específicamente personas o bien civiles, sino que también incluye
supuestos de ataques indiscriminados - es decir aquellos que el autor
no dirige o sabe que, debido a la falta de precisión o al carácter incontrolado
de los efectos del armamento o método de combate utilizado, no
puede dirigir contra un objetivo militar concreto - donde el autor: (i)
conoce que el proyectil lanzado acabaría necesariamente impactando
sobre personas o bienes civiles (dolo directo de segundo grado); o (ii) es
al menos consciente de la probabilidad de que el proyectil lanzado impacte
sobre personas o bienes civiles y acepta internamente el hecho de que
así pueda suceder (dolo eventual) 131 . Este sería el caso, por ejemplo, de
quien utiliza un mortero de fabricación casera a sabiendas de su absoluta
falta de precisión, y por tanto de la imposibilidad de dirigirlo contra un
objetivo militar concreto, para tratar de destruir un depósito de municio-
129 D. Frank, Attacking Civilians…, p. 142.
130 Ibid, p. 143; D. Frank, Attacking Civilian Objects, en The International Criminal
Court: Elements of Crimes and Rules of Procedure and Evidence, Roy S. Lee (Coord.),
Transnational Publishers, 2001, pp. 143-144, p. 144 and K. Dörmann, Elements of War Crimes…,
pp. 131 y 148.
131 Para K. Dörmann, Elements of War Crimes…, pp. 131 y 148, la expresión «intencionalmente»
recogida en los apartados (2)(b)(i) y (ii) y (e)(i) del art. 8 ER, así como en
sus correspondientes EC, no hace sino repetir el tipo subjetivo general previsto en el art. 30
ER, que como hemos visto incluye el dolo directo de primer grado, el dolo directo de
segundo grado y el dolo eventual. En el mismo sentido, D. Frank , Attacking Civilians…,
p. 143 y D. Frank, Attacking Civilian Objects…, p. 144.
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