REVISTA ESPAÑOLA DE DERECHO MILITAR Nº 88 JULIO ...

en nuestra opinión, constituida por aquellos supuestos en los que el autor
decide no tomar las medidas de precaución a las que le obliga el art. 57 PA
I, o no analizar la información recibida sobre la extensión de los daños
civiles colaterales que probablemente se derivarían del ataque, con la
intención de evitar que un conocimiento más exacto del alcance real de
dichos daños colaterales pudiera poner en entredicho el lanzamiento del
ataque.
En tercer lugar, se exige que la variable que debe incluirse en la columna
de ventaja militar a los efectos de aplicar posteriormente la ecuación de
proporcionalidad sea la representación que el autor se hizo en el momento
de lanzar el ataque de la ventaja militar concreta y directa de conjunto
que el ataque probablemente le proporcionaría (ventaja militar esperada)
140 . Esto es así incluso en aquellos casos en que la representación que se
hizo el autor sobre la ventaja militar esperada fuese superior al alcance real
de la ventaja militar que objetivamente se podía esperar de la consecución
con éxito del ataque. Y esto con independencia de que el error del autor
fuese causado por el incumplimiento de su obligación de verificar el carácter
y naturaleza del objetivo atacado o por un análisis irrazonablemente
optimista de la información obtenida al respecto. En estos supuestos, nos
encontraríamos con un error de tipo (error sobre el alcance de la ventaja
militar concreta y directa de conjunto que objetivamente se podía obtener
de la destrucción, captura o neutralización del objetivo) que eliminaría el
dolo y haría que el ataque en sí no fuese punible. En nuestra opinión, sólo
en caso de que el autor hubiera decidido no adoptar las medidas de precaución
obligatorias o no analizar la información obtenida a los efectos de
evitar que un conocimiento más exacto del alcance real de la ventaja militar
que se podía esperar del ataque pudiera poner en entredicho su lanzamiento,
se podría considerar que el ataque es punible conforme al art.
8(2)(b)(iv) ER.
En cuarto lugar, surge la cuestión de si se exige que antes de lanzar el
ataque el autor haya aplicado subjetivamente la ecuación de proporcionalidad
y haya llegado a la conclusión de que la columna de los daños civiles
colaterales es «manifiestamente excesiva» en relación con la columna
de la ventaja militar concreta y directa de conjunto esperada. O, si por el
contrario, la conclusión del autor al aplicar la regla de proporcionalidad es
140 Cono la nota 36 de los EC recoge expresamente «la expresión ‘expresión ventaja
militar concreta y directa de conjunto’ se refiere a una ventaja militar que fuera previsible
por el autor en el momento correspondiente». Ver a este respecto, D. Pfirter, Excessive Incidental…,
p. 150.
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