REVISTA ESPAÑOLA DE DERECHO MILITAR Nº 88 JULIO ...

posible el alcance de los daños civiles colaterales que puedan derivarse
de su ataque 151 , el autor se representa erróneamente que la extensión de
dichos daños colaterales es sustancialmente inferior a su alcance real, y
en consecuencia acaba llegando a la conclusión errónea de que tales
daños no serían manifiestamente excesivos en relación con la ventaja
militar concreta y directa de conjunto que espera obtener del ataque, la
Corte tendrá que proceder a analizar si los daños efectivamente provocados
por dicho ataque - que es ilícito a la luz de los art. 51(5)(b) y
57(2) PA I - pueden ser, por ejemplo, constitutivos de un crimen de destrucción
de bienes del enemigo no justificada por las necesidades imperativas
de la guerra 152 . En consecuencia, es perfectamente posible que
la Corte tenga que absolver al autor del crimen de ataque desproporcionado
al tiempo que lo condene por un delito de destrucción de bienes
del enemigo.
La posibilidad de que se pueda llegar a una situación como la
que acabamos de describir es consecuencia de que los ataques desproporcionados
se configura en el ER, a diferencia de lo que ocurre
en la jurisprudencia del TPIY, como un delito de mera actividad
que sólo admite la comisión dolosa. Así, parece bastante más
complicado que se pueda llegar a la situación arriba descrita en un
sistema como el establecido por la jurisprudencia del TPIY donde
los daños civiles colaterales efectivamente ocasionados por un ataque
son tratados como un elemento de prueba de la existencia de
un ataque dirigido contra personas o bienes civiles. Además, como
veíamos en la sección anterior, la jurisprudencia del TPIY admite
la comisión imprudente - al menos en sus manifestaciones de
culpa consciente (subjetive recklessness) y de imprudencia temeraria
(objetive recklessness) – de los ataques dirigidos contra personas
o bienes civiles, y, en consecuencia, el error de tipo vencible
no excluye necesariamente la responsabilidad penal del
autor 153 .
Así, en el ejemplo arriba analizado, el TPIY utilizará el hecho de que
el ataque, a pesar de que en un principio parezca haberse dirigido contra
un objetivo militar concreto (el pequeño almacén de municiones), haya terminado
produciendo excesivos daños civiles colaterales (la destrucción del
bloque de apartamentos en cuyos bajos se encontraba el almacén) como un
151 Art. 57(2) PA I.
152 Art. 8(2)(b)(xiii) y (e)(xii) ER.
153 Sentencia de Primera Instancia del TPIY en el caso Galic, párrafo 59.
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