REVISTA ESPAÑOLA DE DERECHO MILITAR Nº 88 JULIO ...

mucho más amplio y donde el número de soldados movilizados, la multiplicidad
de acciones armadas y la cantidad de munición y armamento utilizado
es muy superior.
En cualquier caso, como bien ha sido señalado, se puede afirmar que,
al menos con respecto a la tipificación de las infracciones graves de la
regla de proporcionalidad contenida en el art. 8(2)(b)(iv) ER, los adjetivos
«concreta y directa», que también califican a ventaja militar, no parecen
compatibles con la aplicación de dicha regla al nivel estratégico de una
campaña militar que se extiende en el tiempo y en el espacio o incluso de
un conflicto armado en su conjunto 106 .
Esta posición ha sido acogida por la mayoría del limitado número de
precedentes jurisprudenciales existentes hasta la fecha. Así, en el caso Shimoda
la ventaja militar esperada del lanzamiento de las bombas atómicas
en Hiroshima y Nagasaki no fue calculada a la luz de la situación del conflicto
armado en el Pacífico. En consecuencia, el objetivo norteamericano
de forzar la rendición de Japón para evitar así las numerosas bajas norteamericanas
107 y japonesas que cabía esperar en caso de que hubiera sido
necesario luchar por el control de las principales islas de Japón no se tuvo
en ninguna consideración. 108 .
Se trata esta también de la posición más frecuentemente acogida por el
TPIY que, si bien en la Sentencia de Primera Instancia en el caso Galic
optó por un análisis de proporcionalidad al nivel táctico y en el informe de
la Fiscalía sobre la campaña aérea de la OTAN en Kosovo se decantó por
un análisis al nivel estratégico, en las Sentencias de Primera Instancia en
los casos Blaskic y Strugar ha llevado a cabo un análisis de proporcionalidad
al nivel operacional 109 . Así, la Sala de Primera Instancia en el caso
106 K. Dörmann, Elements of War Crimes…, p. 171.
107 , B.L. Brown, The Proportionality Principle in the Humanitarian Law of Warfare:
Recent Efforts at Codification, en Cornell International Law Journal, Vol. 10, 1976, pp. 134
y ss, p. 141, ha señalado que las bajas norteamericanas que se esperaban del asalto a las
principales islas japonesas rondaba el medio millón de soldados.
108 Ryuichi Shimoda et al. v. The State, District Court of Tokyo, de 7 de diciembre de
1963, en International Law Reports, Vol. 32, pp. 626 y ss.
109 La Sentencia de Primera Instancia del TPIY en el caso Kordic y Cerkez (párrafos
565-576, 646-649 y 738-753) combina el análisis individualizado de ataques contra localidades
como Busovaca en enero de 1993 o contra Stupni Do el 23 de octubre de 1993 con
el análisis conjunto de la serie de ataques lanzados por el HVO contra diferentes poblaciones
del valle del Lasva (Vitez, Stari Vitez, Donja Veceriska, Ahmici, Nadioci, Pirici y Santici)
el 16 de abril de 1993 a las 05.30 h de la mañana y cuyo resultado fue estimado en la
muerte de 172 bosnio-musulmanes, la expulsión de otros 5000 (1200 de los cuales permanecieron
unos días detenidos) y la destrucción de 420 edificios incluidos dos seminarios
musulmanes, tres mezquitas, y dos escuelas.
132