Thèse 1999 - UFR Droit et Sciences Sociales

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74. Conclusion - Ce bref historique a fait apparaître le caractère mythologique
de la chaîne du droit. Le droit ne s'écrit pas de manière continue. La narration
doctrinale relève plus de l'Iliade que du roman. Chaque cycle, représenté par
une génération d'auteurs, se définit en réaction par rapport au précédent. Les
auteurs, toujours très laudatifs à l'égard de leurs maîtres, se joignent pourtant à
un mouvement cyclique de discrédit envers les idées établies. À une nuance
près toutefois ; lorsque la génération présente critique sa devancière, c'est en
revenant aux vraies sources trahies : la pénultième génération se trouve ainsi
redécouverte par la doctrine du moment de sorte que chaque auteur finit avec
le temps par être réhabilité aux yeux de l'histoire. Ainsi, Delvincourt, Toullier
et Proudhon regardaient leurs illustres prédécesseurs de l'Ancien Régime à la
fois comme des autorités indiscutables et des adversaires d'opinions. Marcadé
critiquait Duranton et Toullier pour revenir à l'intention législative ; Gény,
puis Bonnecase, s'en prenaient à Demolombe pour retrouver la philosophie de
Portalis, ou celle des jeunes auteurs de La Thémis ; Ripert dénonçait le droit à
contenu variable de Gény et Saleilles pour revenir à une conception plus
rigide et légitimiste de l'ordre juridique ; Roubier et Motulsky revinrent aux
fondements révolutionnaires de la République. M. Carbonnier emprunta les
pas de Gény pour offrir à la sociologie juridique un antécédent théorique.
MM. les professeurs Atias et Rémy ressuscitèrent Marcadé pour tenter de faire
renaître la méthode controversiste. Les actuelles inclinations réalistes et
pragmatiques de la doctrine contemporaine seront sans doute dénoncées
bientôt par d'autres qui avanceront par exemple que les véritables sources
d'un raisonnement empiriste ont été dévoyées (416) .
La permanence et la continuité du droit, des raisonnements et des solutions
procèdent toujours d'une rétrodiction, d'une rationalisation a posteriori qui se
prétend volontiers descriptive. Elles procèdent toujours d'un discours
argumentatif lorsque la doctrine se situe en amont de la décision à prendre ou
de la solution à proposer. Mais la construction de la continuité permet à l'idée
que le droit se transforme selon des modalités déterminées et à un rythme
connaissable et prévisible, de s'imposer comme si elle faisait l'unanimité
d'approches théoriques différentes, comme si elle était en quelque sorte un
noyau commun et constant des différentes manières de percevoir le droit.
pratique en général satisfaisant : c'est qu'en réalité ils procédaient par induction! Les modernes sont plus
cyniques, ou plus scientifiques".
(416) W. BARANES et M.-A. FRISON-ROCHE, "Le souci de l’effectivité du droit", D. 1996, chr., p.301.