Thèse 1999 - UFR Droit et Sciences Sociales

d'une recherche ontologique se dessine également sous l'influence des
théories réalistes. La recherche de la vérité ne peut se satisfaire des contraintes
fixées et figées tant par la loi positive, que par une quelconque attitude
légaliste et Gény entend certainement libérer la doctrine non seulement de la
loi obscure mais plus encore d'une attitude se satisfaisant d'énoncés
méthodologiques non-empiriques. C'est en ce sens que se conjuguent unité et
vérité. "L'idéal d'unité, de simplicité, d'immobilité vers lequel tend toute
connaissance ne semble pouvoir être atteint qu'aux dépens de la vérité
toujours essentiellement variée, complexe et mouvante (244) ". L'objectif de la
libre recherche est d'accéder à la détermination d'un "droit commun, général
par sa nature, subsidiaire par son office, qui supplée aux lacunes des sources
formelles, et dirige tout le mouvement juridique". Et pour atteindre cet
objectif, il s'agit de préciser le champ et la matière des investigations. "D'une
part, interroger la raison et la conscience pour découvrir en notre nature
intime les bases mêmes de la justice ; d'autre part, s'adresser aux phénomènes
sociaux, pour saisir les lois de leur harmonie et les principes d'ordre qu'ils
requièrent. Telle est la double tâche à remplir, la seconde ayant sa base ferme
dans ce qu'on peut appeler “la nature des choses positive”, représentée par
l'ensemble des conditions qui forment comme l'atmosphère de la vie juridique
extérieure (245) ". Le coeur de la thèse de Gény est là.
46. La nature des choses positive - À lui seul, ce concept transporte la réflexion
sur l'ordre juridique d'une vision statique vers une approche dynamique et
traduit bien l'évolution de la pensée juridique française. Les choses ont une
double nature (246) . Cela permet de concevoir des interprétations et des
solutions pratiques, telles qu'il y ait un ajustement permanent de la norme au
cas. Car il s'agit pour Gény de réfléchir sur la valeur normative du recours à la
nature des choses. La nature des choses est de toute évidence, pour le juge, un
élément décisif du choix de la solution pratique à dégager, ou pour le
législateur, un guide infaillible de la règle à adopter. Mais la nature des choses
a une part inconnaissable (ou indicible), de sorte que son indétermination,
(244)
F. GENY, Science et technique en droit privé positif, tome I, précité, p.135.
(245)
F. GENY, Méthode d'interprétation et sources en droit privé positif, tome 2, 2ème éd., 1919, précité,
n°160, p.92.
(246)
comp. Ph. JESTAZ, "Amélioration du droit “ l’avenir du droit naturel ou le droit de seconde nature ”", RTD
civ. 1983, p.233.
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