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108 el registro mercantil <strong>en</strong> <strong>colombia</strong><br />
El registro mercantil español 109<br />
normas, y que com<strong>en</strong>taremos 27 junto con las alteraciones de la normativa<br />
sobre firma electrónica, han supuesto una evolución constante <strong>en</strong> esta materia<br />
con los reajustes necesarios, que se deb<strong>en</strong> a los cambios legislativos<br />
y a los problemas surgidos de la aplicación. Así, la Ley 24 de 2001, que incorporaba<br />
técnicas de comunicación telemática <strong>en</strong> los registros, motivó la<br />
promulgación de la Instrucción de la Dirección G<strong>en</strong>eral de los Registros y del<br />
Notariado, de 13 junio de 2003 (BOE 3 de julio 2003), que complem<strong>en</strong>taba la<br />
anterior instrucción de 30 de diciembre de 1999, fundam<strong>en</strong>talm<strong>en</strong>te <strong>en</strong> lo<br />
relativo a legitimación notarial de las firmas electrónicas del certificado del<br />
acuerdo de aprobación de cu<strong>en</strong>tas y de aplicación del resultado.<br />
La Instrucción de la Dirección G<strong>en</strong>eral de los Registros y del Notariado<br />
de 30 de diciembre de 1999 regulaba el ámbito de calificación de las cu<strong>en</strong>tas<br />
pres<strong>en</strong>tadas <strong>en</strong> soporte informático. Las m<strong>en</strong>ciones hechas a la firma electrónica<br />
deberán <strong>en</strong>t<strong>en</strong>derse referidas a la Ley 59 de 2003 de 19 de diciembre,<br />
que regula este particular y que vino a sustituir la normativa vig<strong>en</strong>te <strong>en</strong> el<br />
mom<strong>en</strong>to de dictarse dicha instrucción.<br />
El artículo 5 de la Instrucción establecía que el registrador mercantil<br />
debía calificar no solo el cont<strong>en</strong>ido de la certificación a la que se refiere el<br />
artículo 366 RRM 1996, sino también «que el algoritmo MD5 g<strong>en</strong>erado por<br />
el soporte magnético coincida con el que los administradores deb<strong>en</strong> expresar<br />
<strong>en</strong> aquella certificación». De acuerdo con el profesor Díaz Mor<strong>en</strong>o, esta<br />
norma es imprecisa <strong>en</strong> su formulación. Esto se debe, sin duda, y <strong>en</strong> nuestra<br />
opinión, a la complejidad técnica de la materia. Así, cabe especificar que el<br />
soporte magnético no g<strong>en</strong>era el algoritmo, el algoritmo MD5 se ha g<strong>en</strong>erado<br />
a la hora de cifrar el cont<strong>en</strong>ido del soporte lógico que se supone ha de cont<strong>en</strong>er<br />
las cu<strong>en</strong>tas anuales reflejadas <strong>en</strong> el modelo oportuno. Cuando se le aplica<br />
el algoritmo MD5 a dicho texto se g<strong>en</strong>era un valor hash expresado <strong>en</strong> sistema<br />
hexadecimal que convierte al texto de las cu<strong>en</strong>tas <strong>en</strong> una huella digital<br />
(finger-print). Es importante recalcar que el docum<strong>en</strong>to, una vez g<strong>en</strong>erado el<br />
algoritmo MD5, no está firmado digitalm<strong>en</strong>te, la aplicación de dicho proceso<br />
crea una huella digital que es la función hash, pero no se está firmando el<br />
27 Sobre este particular seguiremos <strong>en</strong> nuestra exposición el detallado análisis que<br />
desarrolla <strong>en</strong> el estudio de la Instrucción de 30 de diciembre de 1999 y su <strong>en</strong>caje<br />
con la normativa sobre firma electrónica (<strong>en</strong> aquel <strong>en</strong>tonces vig<strong>en</strong>te Decreto-Ley<br />
14/1999, de 17 septiembre, sobre firma electrónica) Díaz Mor<strong>en</strong>o, 2001.<br />
docum<strong>en</strong>to con firma digital a los efectos de lo que la ley <strong>en</strong>ti<strong>en</strong>de por tal. Por<br />
esto, según indica el profesor Díaz Mor<strong>en</strong>o:<br />
[…] normalm<strong>en</strong>te no se cifra el texto íntegro, sino, precisam<strong>en</strong>te, el<br />
message digest obt<strong>en</strong>ido a partir de aquel mediante la aplicación<br />
de un algoritmo hash. Es este digest –más breve y, por tanto, más<br />
fácil de computar– el que se cifra con la clave privada del autor 28 . Y<br />
esta versión cifrada del valor hash será, precisam<strong>en</strong>te, lo que constituirá<br />
la firma digital que se adjuntará al texto que pret<strong>en</strong>de firmar.<br />
El registrador, por lo tanto, de acuerdo con la Instrucción referida comprobará<br />
que la certificación emitida por los administradores conti<strong>en</strong>e una<br />
refer<strong>en</strong>cia a un conjunto alfanumérico de 26 elem<strong>en</strong>tos 29 y que esta se corresponde<br />
con el valor hash obt<strong>en</strong>ido con la aplicación del MD5 a los datos<br />
del disquete que incorpora, a su vez, los datos de las cu<strong>en</strong>tas anuales. Con<br />
esta comprobación podrá confirmar que las cu<strong>en</strong>tas anuales referidas <strong>en</strong> la<br />
certificación son las que conti<strong>en</strong>e el soporte magnético.<br />
Respecto de la calificación del resto de docum<strong>en</strong>tos se plantea hoy la<br />
misma disyuntiva que a la fecha de la Instrucción. A saber: (a) <strong>en</strong> qué soporte<br />
se pued<strong>en</strong> pres<strong>en</strong>tar estos docum<strong>en</strong>tos y (b) a quién corresponde pres<strong>en</strong>tarlos.<br />
Lo primero que cabe decir es que <strong>en</strong> el estado actual de la legislación las<br />
posibilidades son limitadas 30 . En este s<strong>en</strong>tido, se ha de señalar que los docum<strong>en</strong>tos<br />
indicados <strong>en</strong> el artículo 366 RRM que deb<strong>en</strong> acompañar las cu<strong>en</strong>tas<br />
pued<strong>en</strong> ser <strong>en</strong> soporte papel, <strong>en</strong> cuyo caso nos remitimos a lo anteriorm<strong>en</strong>te<br />
dicho sobre su ámbito de calificación. En este caso, cualquier interesado podrá<br />
realizar por sí o por medio de repres<strong>en</strong>tante la <strong>en</strong>trega de los docum<strong>en</strong>-<br />
28 La criptografía asimétrica se basa <strong>en</strong> el uso de dos claves: la pública (que se podrá<br />
difundir sin ningún problema a todas las personas que necesit<strong>en</strong> <strong>en</strong>viar información<br />
cifrada) y la privada (con la que el destinatario descifra el m<strong>en</strong>saje).<br />
29 Cómo se llega a los 26 elem<strong>en</strong>tos alfanuméricos: Díaz Mor<strong>en</strong>o, 2001, p. 11.<br />
30 Díaz Mor<strong>en</strong>o (2001) indicaba que «la posibilidad de pres<strong>en</strong>tación <strong>en</strong> soporte informático<br />
de la certificación a la que hace refer<strong>en</strong>cia el artículo 3661.2.º RRM resulta, a mi<br />
juicio, mucho más dudosa, al m<strong>en</strong>os <strong>en</strong> el estado actual de nuestra legislación» (p. 19).<br />
Y esto resultaba del todo cierto porque <strong>en</strong> aquel <strong>en</strong>tonces la declaración del notario<br />
acerca de la legitimación de las firmas t<strong>en</strong>ía que constar <strong>en</strong> soporte papel. Hoy, a raíz<br />
de la posibilidad de firmar electrónicam<strong>en</strong>te el docum<strong>en</strong>to, el problema desaparece.