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550 el registro mercantil <strong>en</strong> <strong>colombia</strong><br />
La matrícula mercantil y la función certificadora 551<br />
primero, esta última deberá acreditar pl<strong>en</strong>am<strong>en</strong>te ante el juez que el tercero<br />
con el cual ti<strong>en</strong>e la difer<strong>en</strong>cia o litigio es de mala fe, porque efectivam<strong>en</strong>te<br />
conocía el cont<strong>en</strong>ido del docum<strong>en</strong>to inscrito y el error cometido por la <strong>en</strong>tidad<br />
registral. Por el contrario, si es el tercero qui<strong>en</strong> pret<strong>en</strong>de privilegiar la<br />
información inscrita, pero mal certificada, bastará que así lo manifieste al<br />
juez o <strong>en</strong>tidad administrativa, pues de otra forma el juzgador o funcionario<br />
público deberá otorgar pl<strong>en</strong>o valor probatorio a lo certificado por la cámara,<br />
por corresponder a la oponibilidad formal o real y no a una simple presunción,<br />
salvo que se pruebe la mala fe del tercero.<br />
Pero también es cierto que el tercero podrá invocar la falsedad de la certificación<br />
y pedir supletivam<strong>en</strong>te como prueba una inspección judicial a los<br />
libros de la cámara de comercio <strong>en</strong> donde se realizó el registro. De no ocurrir<br />
lo anterior, el juez no podrá desat<strong>en</strong>der el cont<strong>en</strong>ido expreso de la certificación<br />
expedida por la cámara de comercio, bajo el pretexto de proteger a<br />
la sociedad respecto al cont<strong>en</strong>ido de la escritura pública de constitución o<br />
reforma objeto de inscripción; lo anterior, debido a que la sociedad no fue<br />
lo sufici<strong>en</strong>tem<strong>en</strong>te prud<strong>en</strong>te y dilig<strong>en</strong>te, al no haber verificado el cont<strong>en</strong>ido<br />
de las certificaciones que v<strong>en</strong>ía expidi<strong>en</strong>do la <strong>en</strong>tidad registral, cuando previam<strong>en</strong>te<br />
tuvo conocimi<strong>en</strong>to exacto del docum<strong>en</strong>to inscrito y, por lo tanto,<br />
pudo conocer la contradicción exist<strong>en</strong>te.<br />
Se insiste, para que un juez pueda desat<strong>en</strong>der el texto preciso y exacto<br />
de la certificación registral y darle prelación al cont<strong>en</strong>ido del docum<strong>en</strong>to<br />
inscrito que origina dicha certificación, deberá proceder previam<strong>en</strong>te a declarar<br />
la falsedad de la certificación, a petición de parte, y, además, a declarar<br />
que el tercero que litiga <strong>en</strong> el proceso y pret<strong>en</strong>de b<strong>en</strong>eficiarse del cont<strong>en</strong>ido<br />
del docum<strong>en</strong>to registral es un tercero de mala fe. Por tanto, sin que se demuestre<br />
lo último (la mala fe), por más que el juez p<strong>en</strong>al declare la falsedad<br />
del certificado, dicha declaratoria no t<strong>en</strong>drá la virtud de dañar a los terceros<br />
de bu<strong>en</strong>a fe y que obraron t<strong>en</strong>i<strong>en</strong>do <strong>en</strong> cu<strong>en</strong>ta el cont<strong>en</strong>ido del certificado<br />
registral, a los cuales se les considera como terceros de bu<strong>en</strong>a fe ex<strong>en</strong>ta<br />
de culpa. Sin una declaración judicial previa de falsedad o inexactitud, y la<br />
acreditación de la mala fe del tercero, no puede desconocerse el cont<strong>en</strong>ido<br />
del certificado expedido por la cámara de comercio, el cual, por virtud legal<br />
y tratándose de un docum<strong>en</strong>to público, está amparado por una presunción<br />
de legalidad y refr<strong>en</strong>dado por un valor probatorio prevaleci<strong>en</strong>te y excluy<strong>en</strong>te,<br />
según lo dispone el artículo 117 del C. Co. Lógicam<strong>en</strong>te, la declaración de<br />
falsedad de una certificación opera hacia el futuro y no fr<strong>en</strong>te a los terceros<br />
que previam<strong>en</strong>te contrataron, at<strong>en</strong>iéndose a su cont<strong>en</strong>ido.<br />
La idoneidad y preval<strong>en</strong>cia de la certificación registral fr<strong>en</strong>te a lo realm<strong>en</strong>te<br />
inscrito no se discute <strong>en</strong> derecho comparado. Con razón, el artículo<br />
77 del Reglam<strong>en</strong>to del Registro Mercantil Español dispone: «La certificación<br />
será el único medio de acreditar fehaci<strong>en</strong>tem<strong>en</strong>te el cont<strong>en</strong>ido de los asi<strong>en</strong>tos<br />
de registro». Por su parte, el artículo 9 del mismo estatuto dispone:<br />
Artículo 9. Oponibilidad. Los actos sujetos a inscripción solo serán<br />
oponibles a terceros de bu<strong>en</strong>a fe desde su publicación <strong>en</strong> el<br />
Boletín Oficial del Registro Mercantil. Quedan a salvo los efectos<br />
propios de la inscripción.<br />
En caso de discordancia <strong>en</strong>tre el cont<strong>en</strong>ido de la publicación<br />
y el cont<strong>en</strong>ido de la inscripción, los terceros de bu<strong>en</strong>a fe podrán<br />
invocar la publicación si les fuere favorable.<br />
Qui<strong>en</strong>es hayan provocado la discordancia estarán obligados<br />
a resarcir al perjudicado.<br />
La bu<strong>en</strong>a fe del tercero se presume <strong>en</strong> tanto no se pruebe que<br />
conocía el acto sujeto a inscripción y no inscrito, el acto inscrito y<br />
no publicado, o la discordancia <strong>en</strong>tre la publicación y la inscripción.<br />
2.8 La responsabilidad de la <strong>en</strong>tidad certificadora<br />
2.8.1 La certificación como acto administrativo<br />
Hay que t<strong>en</strong>er pres<strong>en</strong>te que el hecho de expedir un certificado por parte de<br />
las cámaras de comercio implica una actuación administrativa que culmina<br />
con un acto administrativo que la doctrina especializada ha d<strong>en</strong>ominado<br />
declarativo, el cual ti<strong>en</strong>e unos efectos y vida jurídica propia e indep<strong>en</strong>di<strong>en</strong>te<br />
al docum<strong>en</strong>to que se certifica:<br />
[…] debemos concluir que las certificaciones expedidas por las cámaras<br />
de comercio son verdaderos actos administrativos como<br />
quiera que dichas certificaciones son expedidas <strong>en</strong> virtud de las