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372 el registro mercantil en colombia
El registro mercantil y las sociedades 373
El artículo 111 del Código de Comercio ordena que una copia de la escritura
social (en la cual constan los estatutos corporativos) será inscrita en
el Registro Mercantil de la cámara de comercio con jurisdicción en el lugar
donde la sociedad establezca su domicilio principal.
Si se intenta demostrar cualquiera de estos hechos aportando copia
de la escritura de constitución, debe desestimarse cualquier instrumento
privado o público como elemento probatoriamente válido. Este es un aspecto
que debe tenerse en cuenta, por ejemplo, en los trámites arbitrales
para establecer los términos de la cláusula compromisoria 8 o en las cesiones
de cuotas y de acciones para acreditar la existencia y el procedimiento
del derecho de preferencia.
La representación de la compañía, en cambio, puede probarse con certificado
de la cámara de comercio del domicilio social, o por cualquier otro
medio, como lo serían la confesión, el testimonio, la inspección judicial o el
dictamen pericial. La forma enunciativa y permisiva en la cual está redactado
el inciso segundo del artículo 117, permite afirmar que cualquier medio
probatorio es eficaz para establecer quién tiene la vocería por activa y por
pasiva, procesal y extraprocesal, de la compañía; por lo tanto, no solo quien
aparezca como representante en el certificado puede comprometer a la sociedad,
pues si se establece que la representación ha sido conferida a una
persona distinta y se tiene la prueba de ello, aun cuando tal hecho no aparezca
en el certificado de la Cámara, podrá acudirse a acreditar el hecho que
pretende probarse, y la ley habilita tal procedimiento.
2.2 La reforma
La modificación del contrato de sociedad es consensual. La reforma de los
estatutos de la compañía es un acto igualmente consensual 9 . De la lectura
descuidada y superficial del artículo 158 del C. Co., podría concluirse que las
modificaciones del contrato y de los estatutos son solemnes. Baste transcribir
el texto inicial del artículo:
Toda reforma del contrato de sociedad comercial deberá reducirse
a escritura pública, que se registrará como se dispone para la
escritura de constitución de la sociedad, en la cámara de comercio
correspondiente al domicilio social al tiempo de la reforma [...]. Sin
los requisitos anteriores, la reforma no producirá efecto alguno respecto
de terceros. Las reformas tendrán efectos entre los asociados
desde cuando se acuerden o pacten conforme a los estatutos.
La norma comentada termina diciendo que sin las anteriores solemnidades
(escritura e inscripción) las reformas no producen efectos frente a
terceros, pero que se dan como válidas frente a los asociados. Por lo tanto,
al concluir el artículo se confirma la naturaleza consensual de las modificaciones
al contrato y a la carta estatutaria. De donde puede afirmarse que
la escritura en la cual conste la modificación de los estatutos, una vez registrada,
otorga oponibilidad no solo de la reforma, sino de la modificación
contractual misma frente a terceros. Se encuentra aquí una oponibilidad
muy particular en el derecho societario, ya que esta se basa no solo en el
8 Tal como se indicó en el pie de página anterior, la teoría difiere de la práctica. En
el Tribunal Arbitral de Juan Pablo Robledo vs. Inversiones Médicas de Antioquia
S. A., que se dirimió en las instalaciones del Centro de Arbitraje de la Cámara de
Comercio de Medellín para Antioquia, el Tribunal reconoció ser competente, no
obstante el hecho de que no se había probado la cláusula compromisoria de acuerdo
con lo preceptuado por el artículo 117 del Código de Comercio. El tal oportunidad,
indicó el Tribunal que no existía una tarifa legal probatoria que circunscribiera
la prueba de la cláusula a la certificación emitida por la Cámara de Comercio,
pudiéndose demostrar ella por otros medios, tales como lo es la acreditación con
la correspondiente escritura pública.
9 Vale la pena aquí recordar la tesis que defiende el profesor Néstor Humberto
Martínez Neira sobre la diferencia existente entre el contrato social y los estatutos
sociales, tesis que fue acogida en el laudo arbitral (proferido por Centro de Arbitraje
de la Cámara de Comercio de Medellín para Antioquia) que zanjó las diferencias
entre Elio Sala Ceriani y Manuel de Bernardi y otros. Manifiesta el jurista que existe
una diferencia sustancial entre ambas instituciones, pues mientras el contrato social
es el acuerdo de voluntades (contrato) que da lugar al nacimiento de la persona
jurídica, y que por ende solo puede modificarse por consentimiento mutuo y unánime
de los contratantes, los estatutos sociales son el cuerpo de reglas que regula
ciertos aspectos claves para el funcionamiento de la sociedad, razón por la cual estos,
contrario a lo que sucede con el contrato social, sí pueden ser modificados por
decisión de ciertas mayorías y no necesariamente por todos los contratantes.