en colombia

660 el registro mercantil en colombia
El régimen de garantías mobiliarias en colombia
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en la Ley 1676 de 2013, queda expresamente derogada de conformidad con lo
establecido en el capítulo ii Créditos, artículos 23 al 30 y 91 de esta ley.
En la modalidad de garantía originada en una obligación accesoria, tenemos
el caso de la fianza (artículo 2361, Código Civil) 4 , en virtud de esta,
una o más personas responden por el cumplimiento de una obligación ajena,
comprometiéndose para con el acreedor a cumplirla en todo o parte si
el deudor principal no la cumple. En esta modalidad de garantía, el objeto
material que respalda la obligación principal es el patrimonio del garante,
como universalidad jurídica, por lo que este tipo de obligación accesoria no
fue expresamente derogado por la Ley 1676.
En cuanto a los mecanismos de garantía de naturaleza contractual, encontramos
una gama de tipologías que atienden a la clase de bienes objeto
del gravamen. Es así como el gravamen que recae sobre bienes muebles se
tipifica en el contrato de prenda (artículo 2409 Código Civil) 5 ; sobre bienes inmuebles
en el contrato de hipoteca (artículo 2432, Código Civil) 6 , y sobre los
frutos de un inmueble en el contrato de anticresis (artículo 2458, Código Civil) 7 .
Atendiendo a la naturaleza mobiliaria de los bienes sobre los que recae
el contrato de prenda y de anticresis, el nuevo régimen de garantías mobiliarias
derogó expresamente las normas del Código Civil referentes a los
contratos de prenda y de anticresis, de conformidad con lo establecido en el
artículo 91 de la Ley 1676 de 2013. Por el contrario, atendiendo la naturaleza
de los bienes inmuebles, la regulación del Código Civil referente a la hipoteca
continúa vigente.
4 Artículo 2361. Concepto de Fianza. La fianza es una obligación accesoria, en virtud de
la cual una o más personas responden de una obligación ajena, comprometiéndose
para con el acreedor a cumplirla en todo o parte, si el deudor principal no la cumple.
La fianza puede constituirse no solo a favor del deudor principal, sino de otro
fiador.
5 Artículo 2409. Definición del Empeño o Prenda. Por el contrato de empeño o prenda
se entrega una cosa mueble a un acreedor para la seguridad de su crédito.
La cosa entregada se llama prenda.
El acreedor que la tiene se llama acreedor prendario.
6 Artículo 2432. Definición de Hipoteca. La hipoteca es un derecho de prenda constituido
sobre inmuebles que no dejan por eso de permanecer en poder del deudor.
7 Artículo 2458. Definición de Anticresis. La anticresis es un contrato por el que se
entrega al acreedor una finca raíz para que se pague con sus frutos.
Del lado del sistema de garantías del ordenamiento jurídico mercantil
se contemplan diversas instituciones que tienen como finalidad asegurar el
cumplimiento de las obligaciones derivadas de los contratos, pactos o cláusulas
suscritos por los comerciantes en el giro propio de su actividad. A su
vez, el Estatuto Mercantil cataloga como actos de comercio aquellos ejecutados
por cualquier persona para asegurar el cumplimiento de obligaciones
comerciales (artículo 21, Código Civil).
Asimismo, el Código de Comercio regula variados mecanismos para
respaldar el cumplimiento de las obligaciones comerciales, fuentes que metodológicamente
se pueden agrupar así:
• Las garantías derivadas de la entrega de títulos valores, de conformidad
con su ley de circulación. Establece el Estatuto Mercantil en
su artículo 882 que:
La entrega de letras, cheques, pagarés y demás títulos-valores
de contenido crediticio, por una obligación anterior, valdrá como
pago de esta si no se estipula otra cosa; pero llevará implícita la
condición resolutoria del pago en caso de que el instrumento sea
rechazado o no sea descargado de cualquier manera.
Estas garantías continúan bajo la regulación del Código de Comercio,
como lo señala expresamente el numeral 3 del artículo 4 de la Ley 1676.
• Los derechos que contempla el ordenamiento jurídico mercantil
para garantizar las obligaciones de alguna de las partes en la relación
contractual, como: la presunción de solidaridad (artículo 825),
el derecho a la caución consagrado en el artículo 873 y el derecho
de retención (artículo 942).
• La cesión de contratos (artículo 887), a diferencia de la cesión de
créditos, implica tanto la cesión de los derechos como de las obligaciones
derivadas de la relación contractual. El que cede un contrato
se obliga a responder por la existencia y validez del mismo y por sus
garantías, pero, salvo estipulación expresa en contrario, no responderá
por el cumplimiento del otro contratante y de los garantes.
• Las obligaciones accesorias como esquema de garantía, estipuladas
por las partes, como las arras (artículo 866), la cláusula penal