en colombia

364 el registro mercantil en colombia
El registro mercantil y las sociedades 365
representantes legales y liquidadores, y su remoción», «los actos y documentos
sujetos a registro no producirán efectos respecto de terceros, sino a
partir de la fecha de su inscripción», y «será inoponible a terceros el negocio
jurídico celebrado sin cumplir con los requisitos de publicidad que la ley
exija». Se halla en ellas el andamiaje en que se basa el derecho societario
(salvo excepciones puntuales y un tanto anárquicas, consagradas por
la misma ley mercantil). Los actos y decisiones producen efectos frente a
quienes los adoptan desde el momento de su perfeccionamiento, según
sean consensuales o solemnes, pero la efectividad y obligatoriedad de los
mismos ante terceros solo comienza desde el momento cuando sean inscritos
en el registro público mercantil. Así, el contrato de sociedad y sus
reformas, y la designación de revisor fiscal –consensuales en sí mismos–;
o la constitución de la compañía y la cesión de cuotas sociales, dotados de
solemnidad, solo se evidencian ante terceros desde su registro, que de no
producirse (o mientras se realiza), mantienen ocultos tales actos, contratos
o decisiones frente a quienes no intervinieron en ellos, con la consecuencia
de que los terceros pueden ignorarlos en todo lo que legalmente se derive
de los mismos, tanto en la generación de derechos y expectativas como en
la derivación de obligaciones. Sin registro, el tercero se sustrae de las consecuencias
del acto, operación o contrato, tal como si estos no hubieren sido
aprobados o no existieren.
Resulta por lo tanto cierto que, en la estructura general del derecho societario
colombiano, la regla imperante es la del registro mercantil con alcance
de mera oponibilidad, sin que sea «constitutivo» de una situación o de una relación
jurídicas; y no lo es menos que varias inscripciones constitutivas se han
infiltrado en el régimen corporativo, tal vez provenientes de sistemas jurídicos
diferentes al que orientó e inspiró a los redactores del Decreto 410 de 1971,
como podría serlo el francés, del cual está tan impregnada la Ley 222 de 1995.
Algunos ejemplos de tales actos heréticamente registrales, son los siguientes:
• La constitución de la empresa unipersonal 2 , pues el reconocimiento
de la personalidad jurídica autónoma se desprende de su
2 Al igual que en la empresa unipersonal, en la sociedad por acciones simplificada (S. A. S.)
también se da el fenómeno de la «inscripción constitutiva». Esto se concluye fácilmente
de la lectura del artículo 2 de la Ley 1258 de 2008, que establece que «personalidad
inscripción en el registro público mercantil (artículo 71, inciso. segundo,
Ley 222 de 1995). La sociedad comercial, por contraste, se
perfecciona con la escritura pública de constitución.
• La cesión de las cuotas en la empresa unipersonal. Al tenor del
artículo 76 de la Ley 222/95, que dice que:
El titular de la empresa unipersonal podrá ceder total o parcialmente
sus cuotas sociales a otras personas naturales o jurídicas,
mediante documento escrito que se inscribirá en el Registro
Mercantil correspondiente. A partir de este momento [sic] producirá
efectos la cesión.
Efectos generales, no de oponibilidad.
• La constitución de la Sociedad Anónima por Suscripción Sucesiva
(SASS), pues en el título del artículo 60 de la Ley 222/95, al desarrollar
el tema de los «efectos» de la inscripción en el Registro
Mercantil, establece que solo a partir de dicho momento se trasladan
a la entidad creada los derechos y obligaciones asumidos
y contraídos por el promotor y por el «representante legal [sic]».
• La escisión (al contrario de lo que ocurre con la fusión), que siempre
comporta reforma estatutaria y en ocasiones (en las por creación)
da lugar a la constitución de otras sociedades, es registral,
pues de la inscripción mercantil se derivan su perfeccionamiento
y la producción de efectos en derecho. Dispone el artículo 9 de la
Ley 222/95 sobre los «efectos» de la escisión que, «una vez inscrita
en el Registro Mercantil la escritura […] operará, entre las
sociedades intervinientes […], y frente a terceros, la transferencia
en bloque de los activos y pasivos de la sociedad escindente a las
beneficiarias […]».
• La prenda, el usufructo y la anticresis de cuotas o acciones. El registro
de la prenda en el derecho societario es constitutivo (artículo
410, C. Co.), y la regulación de este contrato se extiende (por
remisión expresa) al usufructo y a la anticresis (artículo 413, C. Co.).
jurídica: la sociedad por acciones simplificada, una vez inscrita en el Registro Mercantil,
formará una persona jurídica distinta de sus accionistas» (negrillas fuera de texto).