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450 el registro mercantil en colombia
El registro mercantil y las sociedades 451
La causación del impuesto de registro en este tipo de sociedad depende
del momento en el cual se perfeccione el traspaso patrimonial. Así, si una
sociedad recibe de tres compañías cien millones de pesos exactamente en
el mismo instante, registra un aumento de capital de trescientos millones, y
sobre eso liquida su impuesto de registro (asumiendo que todo el aporte se
impute a capital). Si, por el contrario, se da en varios momentos sucesivos, el
impuesto se liquidará con cada aumento de capital. Dentro de la práctica no
se ve que los aportes de sociedades se contabilicen como uno solo, puesto
que ello implicaría que todas las sociedades aprobaran su proyecto de escisión
simultáneamente, lo cual es prácticamente imposible.
3.4.4.1.8 La escisión y la transferencia de inmuebles
El tema del impuesto de registro y gastos notariales en materia de escisión,
cuando ella implique transferencia de bienes inmuebles, nunca ha sido un
tema fácil de tratar, hasta el punto que la Superintendencia de Notariado
y Registro se vio obligada a expedir la Instrucción Administrativa 06 de
1997, por medio de la cual dejó plasmado su criterio frente a este tema.
Posteriormente, dicha instrucción administrativa fue demandada ante el
Consejo de Estado. El resumen de esta polémica puede sintetizarse así:
La Ley 222 de 1995, en su artículo 8, establece que la escisión de sociedades
se perfecciona con el registro mercantil de la escritura pública por
medio de la cual se formaliza esta operación, en lo que toca con la reforma
estatutaria que dicha figura conlleva. Del contenido del artículo 9 de esa
misma ley, se puede concluir que también es necesario el registro inmobiliario,
puesto que la tradición de los inmuebles no se produce con el solo
registro mercantil.
En toda modalidad de escisión existe una transferencia patrimonial en
bloque, la cual es válida y oponible a partir del registro mercantil de la escritura
pública de escisión. Es así como «el solo registro mercantil de la escritura
de escisión es entonces suficiente para que se entienda transferido el
complejo de relaciones inherentes al patrimonio social, total o parcialmente,
a las sociedades beneficiarias».
Con el registro mercantil de la escritura de escisión no opera la modificación
del derecho de dominio (inciso 2, artículo 9, Ley 222/95) de los bienes que
están sujetos al registro en la Oficina de Registro de Instrumentos Públicos;
por lo cual es necesario que este se efectúe en un acto posterior (artículo 2,
Decreto-Ley 1250 de 1970), presentando en dicha oficina la escritura de escisión,
en la cual deben estar enumerados los bienes y los números de folio de
matrícula, o el dato que identifique el registro del bien o derecho respectivo.
Una cosa es la escisión, que como tal se considera un acto sin cuantía,
y otra diferente la transferencia de inmuebles entre la sociedad escindida y
las beneficiarias, frente a lo cual se causa el impuesto de registro liquidado
conforme al valor de los inmuebles cuyo dominio se transfiere.
Como la escritura de escisión comprende dos actos sujetos a registro,
esta se inscribe en dos momentos distintos; uno en la(s) cámara(s) de comercio
respectiva(s), con la finalidad de registrar la reforma estatutaria de
escisión (acto sin cuantía, si no implica aumento de capital o cesión de cuotas
o partes de interés (artículo 6, literal g, Decreto reglamentario 650/96);
y otro en la Oficina de Registro de Instrumentos Públicos, con la finalidad de
registrar la tradición de los inmuebles, que debe considerarse como un acto
con cuantía, respecto del cual se causa el impuesto de registro (artículos 226
y 229 de la Ley 223/95, y artículo 1 del Decreto 650/96), ya que se trata de la
inscripción de un documento en el que consta la transferencia del dominio
sobre bienes inmuebles.
En relación con los derechos registrales, a pesar de que es claro que la
escisión de sociedades conlleva indefectiblemente la transferencia de bienes
raíces, y que es, por tanto, un acto sujeto a registro inmobiliario (artículo
226 de la Ley 223/95), cuya inscripción ocasiona el pago de los derechos registrales,
no existe claridad en relación con la tarifa por dicho concepto, puesto
que no hay una reglamentación específica sobre el particular. De esta forma,
en la instrucción administrativa de la Superintendencia se determina que,
en relación con los derechos de registro, se considerará la escisión como un
acto con cuantía, y que estos se liquidarán de acuerdo con lo previsto en el
artículo 1 del Decreto 1708 de 1989.
El factor determinante para que se considere con cuantía un acto es la
naturaleza del documento donde consta este, de manera tal que si por este
hecho el documento no contiene información alguna sobre el valor de los
bienes, se estará en presencia de un «acto sin cuantía», para efectos de la
liquidación de los derechos registrales, así este verse sobre inmuebles.
En efecto, de acuerdo con el artículo 9 de la Ley 222 de 1995, en la escritura
de escisión solo deben aparecer enumerados los bienes y los números de