en colombia

442 el registro mercantil en colombia
El registro mercantil y las sociedades 443
(ii), se logró anular el término de quince días para solicitar la devolución del
pago de lo no debido por concepto de impuesto de registro, consagrado en el
inciso 6 del artículo 15 del Decreto reglamentario 650 de 1996. Consideró el
Consejo de Estado (sentencia de marzo 19 de 1999) que el término de quince
días fijado para la devolución, no es un término establecido en el parágrafo
1, ni en ningún aparte del artículo 223 de la Ley 223 de 1995, norma supuestamente
reglamentada. De tal manera que con la adición del término de quince
días por parte del Decreto 650, para solicitar la devolución del pago de lo no
debido por concepto de impuesto de registro, se incurrió en un evidente exceso
de reglamentación, lo que hacía anulable dicha norma.
3.4.4 Esquemas de reestructuración empresarial:
escisión, transformación y fusión
El Código de Comercio establece, en su artículo 28, numeral 9, que «deberán
inscribirse en el Registro Mercantil […] la constitución, adiciones o reformas
estatutarias y la liquidación de sociedades comerciales, así como la designación
de representantes legales y liquidadores, y su remoción […]».
A su vez, el Decreto 650 de 1996, en su artículo 8, literal b), reglamentando
lo relativo a la base gravable del impuesto de registro consagrado en
la Ley 223 de 1995, estipuló que:
En la inscripción de actos o contratos relativos a la escisión, fusión
y transformación de sociedades en las que se produzca aumento
de capital o cesión de cuotas o partes de interés, la tarifa del impuesto
se aplicará sobre el respectivo aumento de capital o (sobre)
el valor de la respectiva cesión, según el caso.
El artículo 6, literal g), establece que todos los actos, contratos o negocios
jurídicos sin cuantía, es decir, aquellos que no generan derechos apreciables
pecuniariamente a favor de los particulares, sujetos al impuesto de registro,
estarán gravados con tarifas entre dos (2) y cuatro (4) salarios mínimos diarios
legales, y «se consideran actos sin cuantía, entre otros, […] la inscripción de
reformas relativas a la escisión, fusión o transformación de sociedades que no
impliquen aumentos de capital ni cesión de cuotas o partes de interés».
Antes de empezar el análisis de la incidencia del impuesto de registro
en los diversos tipos de esquemas de reorganización corporativa, es necesario
aclarar que, por un lapsus del legislador, este incluyó el aparte «o el
valor de la respectiva cesión», en lo correspondiente a la base gravable del
impuesto en materia de escisiones, fusiones y transformaciones. No es posible
imaginarse en qué supuesto, como resultado de una fusión, escisión o
transformación, se dé una cesión de cuotas o partes de interés. Se tendería
a pensar, luego de una interpretación exegética, que fuera solo en el caso
en que dentro del mismo acto se realizaran las dos operaciones, pero esto
carecería de lógica y no sería consecuente con el tema que se plantea. Otra
opinión más flexible, la cual se adoptará como mero supuesto académico, es
la que indica que en la fusión y escisión pueden darse cesiones de cuotas o
partes de interés como consecuencia de dichas reestructuraciones, siempre
y cuando el bloque patrimonial que se enajene esté compuesto total o parcialmente
por estas cuotas o partes de interés.
Considerar que una fusión o una escisión no generan aumento de capital
en la beneficiaria, es un supuesto casi imposible. Solo podría suceder
cuando la beneficiaria tenga una imbricación total con la escindente o con
la fusionante, y en tal caso, al consolidarse dicha operación se cancelarían
las participaciones de ambas compañías.
Para empezar, debe aclararse que el espíritu de la norma, refiriéndose a
los hechos generadores del impuesto en la escisión, no se refiere al aumento
de capital en la escindente (puesto que por obvias razones se da una disminución
en este), sino al de la beneficiaria; ni a la cesión de cuotas que resulte
de la fusión, puesto que, como efectos de una fusión, no se ceden cuotas.
Las cuotas a las que hace mención la norma, son las cuotas que posea la
beneficiaria dentro de sus activos fijos o movibles, y que, como cualquier
otro activo, pasan a manos de un tercero beneficiario, en razón de la escisión.
Si bien la regla general es que la fusión siempre implica aumento de
capital, podría también no generarse este aumento como consecuencia
de la fusión, creándose así una excepción a la regla general. Piénsese en el
caso de dos sociedades que tengan capitales imbricados y que sean simultáneamente
accionistas la una de la otra. Al fusionarse se cancelarían las
cuotas o acciones que la una tiene en la otra, hasta el punto de no generar
un aumento en el capital sino de dejarlo igual al original (ejemplo extremo,
pero posible).