en colombia

138 el registro mercantil en colombia
Teoría general de los registros públicos 139
sanción. La inscripción es rogada cuando se produce a instancia de los interesados,
y de oficio cuando se produce por decisión del registrador.
6.1.1 Valor jurídico de la inscripción
Desde esta perspectiva, el principio de inscripción hace relación al estudio del
valor que la anotación tiene en relación con la constitución, publicidad y ejercicio
de los derechos (aspecto positivo); y, a la inversa, al estudio de las repercusiones
que la falta de inscripción tiene en esos mismos aspectos, de constitución,
publicidad y ejercicio de los derechos no inscritos (aspecto negativo).
6.1.2 Inscripción constitutiva
La inscripción es constitutiva cuando produce el nacimiento, transmisión,
modificación o extinción de los derechos reales. El registro es la institución
que les da vida a los derechos reales, mediante formas esenciales para el nacimiento
de los mismos. La inscripción asume el valor de factor, elemento o
requisito indispensable para que el título traslativo o constitutivo produzca
ese efecto. El asiento no sirve únicamente para exteriorizar la existencia de
una transmisión o gravamen, sino que también concurre como un elemento
esencial para que el fenómeno traslativo o constitutivo tenga lugar en la
vida jurídica. Es decir, es requisito sine qua non para que se produzca el cambio
en derecho real.
Esta forma de inscripción es la propia de aquellos sistemas que, al exigir
formas especiales para adquirir los derechos reales, niegan este valor a la
tradición y lo centran en la forma registral de los mismos. El efecto típico de
la inscripción constitutiva, además de la publicidad, en los mismos términos
que los sistemas declarativos, es dar vida al derecho real. En este aspecto, la
inscripción cumple la misma función que en los ordenamientos legislativos
basados en la teoría del título y el modo, en lo que corresponde a la tradición.
El registro inmobiliario colombiano es constitutivo, porque de la inscripción
depende el nacimiento, la modificación y la extinción de los derechos
reales que recaen sobre bienes inmuebles. El artículo 756 del Código
Civil preceptúa:
Se efectuará la tradición del dominio de los bienes raíces por la
inscripción del título en la Oficina de Registro de Instrumentos
Públicos». A renglón seguido, señala: «De la misma manera se
efectuará la tradición de los derechos de usufructo o de uso constituidos
en bienes raíces, y de los de habitación o hipoteca.
En el registro inmobiliario la inscripción solo es constitutiva cuando la
adquisición o gravamen se deriva del negocio jurídico ínter vivos, es decir,
aquellos que necesitan del complemento de la tradición. En los otros casos,
como en las adquisiciones por sucesiones hereditarias, accesión, ocupación
o prescripción, la inscripción del título es declarativa. Las legislaciones que
optan por la inscripción declarativa conceden por excepción el carácter
constitutivo a la inscripción de la hipoteca y a algunos derechos reales que
por definición no son poseídos por sus titulares; tal es el caso del derecho
español (Cano, 1982, pp. 45 y ss.).
En el registro público mercantil la única inscripción que tiene carácter
constitutivo es la de la escritura pública, que perfecciona el acuerdo de escisión
y contiene los estatutos de las nuevas sociedades, o las reformas que
se introducen en las sociedades existentes. El instrumento se registra en la
cámara de comercio correspondiente al domicilio social de cada una de las
sociedades participantes en el proceso de escisión.
También tienen valor constitutivo el registro de: (a) el acto de creación
de las empresas unipersonales (artículos 71, 72, Ley 222 de 1995); (b) la constitución
de sociedades calificadas como microempresas (artículo 22 Ley 1014
de 2006, modificado por el artículo 46 de la Ley 1258 de 2008), y (c) el documento
privado o escritura pública mediante el que se crea la sociedad por
acciones simplificada.
El registro constitutivo de la escritura de escisión se infiere del artículo
9 de la Ley 222 de 1995, que expresa:
Efectos de la escisión. Una vez inscrita en el Registro Mercantil
la escritura a que se refiere el artículo anterior, operará, entre
las sociedades intervinientes en la escisión y frente a terceros, la
transferencia en bloque de los activos y pasivos de la sociedad
escindente a los beneficiarios, sin perjuicio de los previsto en materia
contable.