en colombia

484 el registro mercantil en colombia
La matrícula mercantil y la función certificadora 485
1.4.4 La matrícula es la misma inscripción
En mi opinión, el mismo despiste legislativo y el enredo creado por la ley
colombiana da pie para entender que, finalmente, matrícula e inscripción
equivalen a un mismo fenómeno, en tratándose de comerciante persona
colectiva, quedando restringida la matrícula, como institución pura, a los
establecimientos de comercio. Lo anterior, en virtud de que el mismo legislador
frecuentemente confunde matrícula con inscripción de la sociedad. Es
más, tanto la doctrina como la jurisprudencia colombiana son unánimes al
sostener que la sanción prevista en el artículo 37 del C. Co. se impone al comerciante
no «matriculado», aunque el precepto expresamente habla de la
persona que ejerza el comercio sin estar «inscrita» en el Registro Mercantil.
De hecho, resulta que el artículo 19 del C. Co. establece como obligación de
todo comerciante la de matricularse mas no la de inscribirse en el Registro
Mercantil; puesto que el precepto entiende que la matrícula es personal
y obligatoria, al paso que la inscripción se refiere al simple registro de documentos
relacionados con su actividad social. Con razón las legislaciones
modernas, incluida la española, no distinguen entre matrícula e inscripción,
para no crear estos problemas.
Por otra parte, en Colombia, con posterioridad a la expedición del
Código de Comercio, han entrado en vigencia diferentes normas que indudablemente
equiparan matrícula e inscripción del comerciante. Es así como
el artículo 5 de la Ley 10 del 91 dispone que la Empresa Asociativa de Trabajo,
cuya finalidad es la de producir, comercializar y distribuir bienes o servicios
(actividad igualmente mercantil), obtiene su personería jurídica con la inscripción
del documento constitutivo en la cámara de comercio (no habla de
matrícula).
Respecto a la empresa unipersonal, el artículo 71, y el Parágrafo del artículo
72 de la Ley 222 del 95, nuevamente tuvieron la fortuna de mencionar la
«inscripción» y no la «matrícula». Sin embargo, al adquirir estas instituciones
la calidad de comerciantes, es evidente que deberán cumplir con la obligación
de matricularse en el Registro Mercantil. Por lo tanto, debe concluirse
que «matrícula» e «inscripción» son la misma cosa, tal como lo entiende el
legislador en el artículo 681, numeral 7, del Código de Procedimiento Civil, al
disponer que el embargo «… se comunicará a la autoridad encargada de la
matrícula y registro de sociedades…».
1.4.5 Su regulación en derecho comparado
Esta dualidad y diferencia entre matrícula e inscripción la heredamos del
antiguo sistema español, país que a su vez la tomó del Código de Napoleón.
En la actualidad, salvo Francia, los sistemas europeos no distinguen entre
matrícula e inscripción, constituyendo el registro una sola institución. Igual
sucede en los países latinoamericanos (salvo Bolivia, que copió el régimen
colombiano). Precisamente, el artículo 19 del C. Co. Mexicano habla de la
inscripción o matrícula del comerciante, y los artículos 34 y siguientes del C.
Co. de Argentina también manejan un criterio unificado: «Se inscribirá en
un registro especial la matrícula de los comerciantes…». Siguiendo con esta
misma orientación, el artículo 33 (ibídem) dispone que es obligación de todo
comerciante realizar la inscripción de la matrícula y de los documentos que
exija la ley. Conforme a lo anterior, la Ley 22.315 de 1980 establece que la
Inspección General de Justicia tiene la función de inscribir en la matrícula
de los comerciantes los actos y contratos que disponga la ley. En parecidos
términos, el artículo 24 del C. Co. regula a los comerciantes «inscriptos en la
matrícula», razón por la cual se ha entendido que la matriculación queda
cumplida con la inscripción de la escritura constitutiva de la sociedad en el
registro público de comercio (C. N. Com., Sala V. Sentencia del 13 de octubre
de 1963).
En España, el artículo 7 de la Ley de Sociedades Anónimas expresa: «La
sociedad se constituirá mediante escritura pública que deberá ser inserta en
el Registro Mercantil. Con la inscripción adquirirá la sociedad anónima su
personalidad jurídica». En igual sentido se expresa el artículo 11 de la Ley de
Sociedades de Responsabilidad Limitada.
El sistema francés, como se mencionó (Decreto 67.237 de 1976, artículo
1), es uno de los pocos que, en la actualidad, distingue entre matrícula e
inscripción; determinando que la primera implica un deber del comerciante
y corresponde al registro inicial, al paso que la inscripción corresponde a
las modificaciones sobrevenidas después de haber solicitado la matrícula.
Por su parte, el Código Civil Italiano (artículo 2195) expresa que los empresarios
quedan sujetos «… a la obligación de la inscripción en el registro de las
empresas…».